臺灣臺南地方法院柳營簡易庭民事簡易判決
106年度營簡字第276號
原 告 阿里實業有限公司
法定代理人 梁家源
訴訟代理人 史孟元
被 告 洪銘泉 即 洪金泉
林瑞 故
上列當事人間請求確認抵押權不存在等事件，經本院於民國106
年8月23日言詞辯論終結，判決如下：
主文
確認被告間就如附表所示之土地於民國87年4月29日設定新臺幣
100萬元抵押權所擔保之債權不存在。
被告 林瑞故 應將附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用新臺幣伍仟壹佰捌拾元由被告負擔。
事實及理由
一、按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益
者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項前段定有明文。
所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存否不明
確，原告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存在，且
此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言（最高法院
52年台上字第1240號判例意旨參照）。查原告主張伊為被告
洪銘泉即洪金泉之債權人，而被告等就被告洪銘泉即洪金泉
所有如附表所示之系爭土地，於民國87年4月29日為抵押權
之設定登記，影響原告債權之受償，即代位訴請被告林瑞故
塗銷該抵押權登記。是該抵押權所擔保債權形式上之存否，
即有疑義，攸關原告之法律上地位，而上開不安之狀態，自
能以本件確認判決將之除去。從而，應認原告有即受確認判
決之法律上利益，而得提起本件確認之訴。又本件被告等經
合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場，核無民事
訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造
辯論而為判決。
二、原告起訴主張略以：原告為被告洪銘泉即洪金泉之債權人，
有債權憑證及債權讓與證明書、通知書可憑，而被告間就被
告洪銘泉即洪金泉所有如附表所示之不動產（下稱系爭不動
產）設定抵押權，即有妨礙被告洪銘泉即洪金泉之系爭不動
產所有權及管理權益，是原告爰依民法第242條及第767條之
規定代位被告洪銘泉即洪金泉訴請確認被告間所設定如附表
所示之系爭抵押權及其擔保債權不存在，又依司法院院字第
2269號解釋及最高法院42年台上字第170號判例，認應由被
告等就系爭抵押權及擔保債權之存在負舉證之責等語。並聲
明如主文第一、二項所示。
三、被告等均未於言詞辯論期日到庭，亦未提出書狀為任何陳述
或答辯。
四、得心證之理由：
㈠、按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任，
民事訴訟法第277條前段定有明文。又主張法律關係存在之
當事人，須就該法律關係發生所須具備之特別要件，負舉證
責任。確認法律關係不存在之訴，如被告主張其法律關係存
在時，應由被告負舉證責任（最高法院42年台上字第170號
判例意旨參照）。次按消極確認之訴，應由被告負立證責任
，如被告欲主張原告確為股東，應由被告自負立證責任，如
被告不能立證或其提出之證據不足採用，則原告之訴即應認
為有理由，無庸另行立證（最高法院19年上字第385號判例
意旨參照）。準此，本件原告以附表所示之系爭抵押權所擔
保之債權不存在為由，訴請塗銷系爭抵押權登記，則自應由
被告等就系爭債權存在乙情，負舉證之責。
㈡、經查，原告主張上揭事實，已據其提出系爭不動產之土地登
記謄本高雄地方法院101司執嘉字第136837號債權憑證、債
權讓與證明書、債權讓與通知書、本院民事執行處105司執
助乾字第1645號函等影本各在卷為憑，核屬相符，而被告等
迄至本院言詞辯論終結前均未就如附表所示之系爭抵押權所
擔保債權是否存在一事提出書狀或到場爭執，難謂已盡舉證
之責，堪信原告主張該等債權應自始不存在為真。而系爭抵
押權登記自對附表所示不動產之所有權行使有所妨害，則原
告主張系爭抵押權之設定及其擔保債權不存在，並依民法第
242條訴請代位被告洪銘泉即洪金泉請求被告林瑞故塗銷系
爭抵押權登記，自屬有據。
㈢、從而，原告代位請求確認被告間就系爭抵押權擔保之債權不
存在，並依民法第242條及第767條之規定，訴請被告林瑞故
塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。
五、末按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔；法院為終局判決時，
應依職權為訴訟費用之裁判，民事訴訟法第78條及第87條第
1項分別定有明文。經核本件訴訟費用額為5180元（即第一
審裁判費5180元），而原告之請求為有理由，爰依上開規定
確定被告應負擔之訴訟費用如主文第三項所示。
六、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條
第2項、第385條第1項前段、第78條、第85條第1項，判決如
主文。
中華民國106年9月13日
臺灣臺南地方法院柳營簡易庭
法官夏明宇
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並表
明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送
達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中華民國106年9月13日
書記官曹瓊文
附表：
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│編號│土地標示│地目│面積│設定權利範圍│
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│01│臺南市○○區○○段○○○○○號│建│330平方公尺│2分之1│
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│抵押權設定內容：│
│1.收件年期、字號：民國87年佳地字第005249號│
│2.登記日期：民國87年4月29日│
│3.權利人：林瑞故│
│4.擔保債權總金額：新臺幣100萬元│
│5.債權額比例：1分之1│
│6.存續期間：自87年4月29日至97年4月29日│
│7.清償日期：依照契約約定│
│8.債務人及債務額比例：洪金泉│
│9.證明書字號：103他字第000545號│
│10.設定義務人：洪金泉│
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