裁判字號：臺灣高等法院臺中分院107年聲字第1026號刑事裁定
裁判日期：民國107年06月12日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院臺中分院刑事裁定107年度聲字第1026號聲請人臺灣高等檢察署臺中檢察分署檢察官受刑人陳柏森上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：107年度執聲字第431號），本院裁定如下：
主文陳柏森因犯如附表所示各罪所處之刑，有期徒刑部分應執行有期徒刑貳年柒月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人陳柏森因詐欺等數罪，先後經判決確定如附表。數罪中雖有刑法第50條第1項但書所列情形，惟受刑人已請求檢察官聲請定應執行刑，有臺灣臺中地方檢察署民國107年5月30日請求定應執行刑調查表影本足稽，應依刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑。爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，是於數罪併罰之數罪，有刑法第50條第1項但書所列情形者，須經受刑人請求，檢察官始得據以聲請定應執行刑。再按數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑；又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年。刑法第53條、刑法第51條第5款分別定有明文。末按法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定），使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院80年台非字第473號判例意旨參照）。
三、經查，本件受刑人陳柏森前犯詐欺等數罪，經臺灣臺南地方法院及本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，有各該判決書、臺灣高等法院被告前案紀錄表各乙份在卷可稽。其中如附表編號1所示之罪為得易科罰金、得易服社會勞動之罪；附表編號2至5所示之罪為不得易科罰金、不得易服社會勞動之罪，屬刑法第50條第1項但書各款之情形。茲受刑人向檢察官聲請定其應執行之刑，有臺灣臺中地方檢察署107年5月30日請求定應執行刑調查表影本1份在卷足憑。
而受刑人所犯如附表所示各罪，其中附表編號2至5所示部分曾經本院以105年度上易字第1026號判決合併定應執行有期徒刑2年6月確定，有前揭刑事裁判書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各乙份附卷可參。上開判決所定應執行之刑，雖將因本院所為之本件定應執行刑裁定而當然失效，惟揆諸前揭說明，本院審核相關案卷，認檢察官聲請為正當，應定其應執行之刑，並考量自由裁量之範圍，應受內部性界限及不利益變更禁止原則之拘束，更不得重於原裁判原定之應執行刑，使受刑人陷於更不利之結果，爰定其應執行之刑如主文所示。
四、據上論斷，爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款之規定，定其應執行之刑如主文。
中華民國107年6月12日
刑事第十一庭審判長法官許文碩
法官陳慧珊法官劉麗瑛以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官林賢慧中華民國107年6月12日受刑人陳柏森定應執行刑案件一覽表：
┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│1│2│3│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│公共危險│詐欺│詐欺│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑3月│有期徒刑7月│有期徒刑10月││││（3次）│（2次）│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│105年3月10日│103年3月11日│103年3月20、21日││││103年4月29日│103年5月13、14、15││││103年6月12日│日│├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查(自訴)機關│臺灣臺南地方檢察署│臺灣臺中地方檢察署│臺灣臺中地方檢察署││年度案號│105年度速偵字第174│103年度偵字第17872│103年度偵字第17872│││號│、23225號│、23225號│├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣臺南地方法院│臺灣高等法院臺中分│臺灣高等法院臺中分│││││院│院││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最後│案號│105年度交簡上字第│105年度上易字第│105年度上易字第││││97號│1026號│1026號││事實審├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決日期│105年5月24日│106年11月30日│106年11月30日│├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣臺南地方法院│臺灣高等法院臺中分│臺灣高等法院臺中分│││││院│院││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確定│案號│105年度交簡上字第│105年度上易字第│105年度上易字第││判決││97號│1026號│1026號││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決│105年5月24日│106年11月30日│106年11月30日│││確定日期││││├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否為得易科罰金│得易科、得社勞│不得易科、不得社勞│不得易科、不得社勞││之案件││││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│臺南地檢107年度執│臺中地檢107年度執│臺中地檢107年度執│││更字第1016號│字第1294號│字第1294號││││（編號2-5應執行有│（編號2-5應執行有││││期徒刑2年6月）│期徒刑2年6月）│└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│4│5││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│詐欺│詐欺││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑11月│有期徒刑9月││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│103年4月8、9、11日│103年5月2、6日││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查(自訴)機關│臺灣臺中地方檢察署│臺灣臺中地方檢察署│││年度案號│103年度偵字第17872│103年度偵字第17872││││、23225號│、23225號││├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣高等法院臺中分│臺灣高等法院臺中分│││││院│院│││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最後│案號│105年度上易字第│105年度上易字第│││││1026號│1026號│││事實審├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決日期│106年11月30日│106年11月30日││├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺灣高等法院臺中分│臺灣高等法院臺中分│││││院│院│││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│確定│案號│105年度上易字第│105年度上易字第│││判決││1026號│1026號│││├────┼─────────┼─────────┼─────────┤││判決│106年11月30日│106年11月30日││││確定日期││││├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否為得易科罰金│不得易科、不得社勞│不得易科、不得社勞│││之案件││││├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│臺中地檢107年度執│臺中地檢107年度執││││字第1294號│字第1294號││││（編號2-5應執行有│（編號2-5應執行有││││期徒刑2年6月）│期徒刑2年6月）││└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘