裁判字號：臺灣高等法院花蓮分院107年上訴字第45號刑事判決
裁判日期：民國107年04月30日
裁判案由：妨害風化
臺灣高等法院花蓮分院刑事判決107年度上訴字第45號上訴人即被告 徐永隆 選任辯護人 邱聰安 律師上列上訴人因妨害風化案件，不服臺灣臺東地方法院106年度訴字第101號中華民國107年1月26日第一審判決（起訴案號：臺灣臺東地方法院檢察署106年度偵字第1760號），提起上訴，本院判決如下：
主文
㈠、原判決第2項關於沒收部分撤銷。
㈡、扣案犯罪所得新台幣6,600元沒收，未扣案犯罪所得新台幣1,973,400元沒收，於全部或一部不能沒收時，追徵其價額。
㈢、其餘上訴部分駁回。理由
一、因上訴人即被告徐永隆（以下稱被告）對於犯罪事實認罪不諱（本院卷第39頁反面），爰依刑事訴訟法第373條規定，引用第一審判決書所記載之事實、證據及理由。
二、關於撤銷原審沒收部分之理由：
㈠、按沒收亦屬刑罰制度之一環，對於被告影響甚大，關於沒收之事實仍應以嚴格證明方式證明之。
㈡、按原審係以被告供承平均1日約有15人次，每次抽成新台幣（下同）600元，計算被告犯罪所得為6,570,000元（本院卷第17頁反面），惟查：
１、依警卷第64頁帳冊，106年6月14日性交易僅有11次，足見，被告於原審審理時所供平均1日約有15人次（原審卷第82頁），是否均為全套性交易，尚難認為無疑。
２、證人 王薏惠 於警詢時亦證稱：「○○○理容休閒名店」（以下稱○○○店）確有提供幫客人純按摩之服務項目（警卷第19頁至第26頁）。
３、依查案查獲照片（警卷第72頁）所示，○○○店亦確有提供幫客人純按摩之服務項目。
４、並不能因○○○店有提供全套性交易服務項目，即認該店不能提供純按摩服務項目。
５、綜上，被告辯稱：伊於原審審理時所述平均1日約有15人次，係包含純按摩部分10人，另5人為全套性交易乙節（本院卷第9頁、第40頁正面），應難認為無據。
㈢、認定被告犯罪所得為1,980,000元（含106年6月14日當日）之理由：
１、被告係於104年5月底開始經營○○○店，容留成年女子與不特定男客從事全套性交易行為，迄106年6月14日為警緝獲，其間，1年約休息1個月多一點，容留時間為22個月乙節，有下列證據可證：
⑴、被告供述（本院卷第39頁至第41頁）。
⑵、證人 黃靖玲 證述（警卷第9頁至第16頁）。
⑶、證人王薏惠證述（警卷第19頁至第26頁）。
⑷、證人 李家修 證述（警卷第30頁至第34頁）。
⑸、證人 陳介享 證述（警卷第40頁至第44頁）。
⑹、106年6月14日臺東縣警察局扣押物品目錄表上所載物品（警卷第51頁至第56頁）。
⑺、經濟部商業登記資料查詢表（警卷第58頁）。
⑻、小姐名冊（警卷第59頁至第63頁）。
⑼、現場查獲照片（警卷第68頁至第81頁）。
２、○○○店平均1日約有15人次，其中純按摩部分10人，另5人為全套性交易，代價2,000元，被告抽600元乙節，業據被告供承在卷（本院卷第9頁、第39頁至第41頁），並據證人王薏惠證稱無訛（警卷第19頁至第26頁），因此被告犯罪所得應為：600元×5×22個月×30日（每月以30日計）＝1,980,000元（檢察官及被告對此節均無異詞，本院卷第39頁至第41頁）。其中扣案犯罪所得為6,600元（警卷第64頁），未扣案犯罪所得為1,973,400元（0000000－0000＝0000000）。
㈣、綜上，原審認被告犯罪所得為6,570,000元（本院卷第17頁反面），尚有未洽，就沒收部分應予撤銷。
三、據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第369條第1項前段、第364條，判決如主文。
本案經檢察官鄧定強提起公訴，檢察官崔紀鎮到庭執行職務。
中華民國107年4月30日
刑事庭審判長法官張健河
法官林慧英法官林信旭以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述理由者，並得於提起上訴狀後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國107年4月30日
書記官劉又華附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第231條意圖使男女與他人為性交或猥褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，處5年以下有期徒刑，得併科10萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。
公務員包庇他人犯前項之罪者，依前項之規定加重其刑至二分之一。
中華民國刑法第38條之1犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定。
犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，因下列情形之一取得犯罪所得者，亦同：
一、明知他人違法行為而取得。
二、因他人違法行為而無償或以顯不相當之對價取得。
三、犯罪行為人為他人實行違法行為，他人因而取得。前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
第1項及第2項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息。
犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。