裁判字號：臺灣高等法院109年上易字第1564號刑事判決
裁判日期：民國109年12月29日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高等法院刑事判決109年度上易字第1564號上訴人即被告 呂學一
（另案於法務部○○○○○○○○○○○執行中）上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣桃園地方法院109年度易字第595號，中華民國109年7月1日第一審判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣桃園地方檢察署108年度毒偵字第6269號），提起上訴，本院判決如下：
主文原判決撤銷。
本件公訴不受理。
理由
一、聲請簡易判決處刑意旨略以：上訴人即被告甲○○前因施用毒品案件，經送觀察、勒戒，認無繼續施用毒品之傾向，於民國88年1月29日執行完畢，並由臺灣桃園地方檢察署檢察官以88年度偵字第330號為不起訴處分確定。又於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之89年間，因施用毒品案件，經送觀察、勒戒，認無繼續施用毒品之傾向，於89年4月18日執行完畢，並由臺灣桃園地方檢察署檢察官以89年度毒偵字第1505號為不起訴處分確定。再因連續施用第二級毒品、持有第二級毒品等案件，經原審法院以98年度易緝字第53號判決分別判處有期徒刑5月、4月，應執行有期徒刑8月確定。
另因①竊佔案件，經原審法院以103年度審簡字第750號判決判處有期徒刑2月確定；復因②偽造文書案件，經原審法院以103年度桃簡字第1755號判決判處有期徒刑3月確定；又因③施用、持有第二級毒品等案件，經原審法院以103年度審訴字第1784號判決各判處有期徒刑5月、6月，應執行有期徒刑8月確定，上開①至③所示罪刑，經依原審法院以104年度聲字第2368號裁定定應執行有期徒刑11月確定，於105年8月31日縮短刑期假釋出監併付保護管束，迄於105年12月21日保護管束期滿，未經撤銷假釋，其未執行之刑，以已執行論。詎仍不知悔改，復基於施用第二級毒品之犯意，於108年9月28日上午10時許，在其桃園市○○區○○路000號3樓之3住處內，以燃燒玻璃球吸食方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於108年10月1日上午9時18分許，為臺灣桃園地方檢察署觀護人室通知到場採集尿液送驗後，結果呈甲基安非他命陽性反應。因認被告涉犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪嫌云云。
二、按刑事訴訟法第303條第1款規定，案件有起訴之程序違背規定之情形者，應諭知不受理之判決。此所稱之起訴之程序違背規定，係指檢察官提起公訴之訴訟行為於程序上有違法律之規定而言。而提起公訴之訴訟行為是否於程序上有違法律規定，原則上，固是以起訴時所存在之事項及法律規定為判斷，惟檢察官起訴後始發生之情事變更事由，致法院不能為實體審理及判決亦屬「起訴之程序違背規定」（最高法院109年度台上字第3826號判決意旨參照）。
三、次按毒品危害防制條例於民國109年1月15日經修正公布第20條、第23條等條文，並增訂第35條之1，自同年7月15日施行生效。修正後毒品危害防制條例第20條第3項規定：「依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年後再犯第10條之罪者，適用前2項之規定」。同條例第23條第2項規定：「觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3年內再犯第10條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理」。另同條例第35條之1第2款規定：「審判中之案件，由法院或少年法院（地方法院少年法庭）依修正後規定處理；依修正後規定應為不起訴處分或不付審理之裁定者，法院或少年法院（地方法院少年法庭）應為免刑之判決或不付審理之裁定」，亦即法院就審判中之施用毒品案件，應依上揭修正後規定處理。本次修正之毒品危害防制條例第20條第3項及第23條第2項規定，雖僅將原條文之再犯期間由「5年」改為「3年」，惟鑑於採取傳統刑事機構式處遇，將施用毒品者當作「犯人」處理，其施用人數及再犯率仍高，將施用毒品者監禁於監獄內，僅能短期間防止其接觸毒品，因慣用毒品產生之「心癮」根本無法根除，並慮及毒品危害防制條例施行多年累積之戒毒經驗及實效，暨逐步擴充之醫療、戒癮機構、專業人力、社區支援系統等資源，尤以本次毒品危害防制條例第24條修正，擴大檢察官對施用毒品者附條件緩起訴處分之範圍，使其能視個案具體情形給予適當多元社區處遇。準此，本次修正後對於施用毒品者之思維，自應與時俱進，擺脫以往側重於「犯人」身分之處罰，著重其為「病患」之特質，並以「治療」疾病為出發點，重新評價前揭所謂「3年後再犯」之意義。而毒品戒除不易，須經長期且持續之治療，為醫療及司法界之共識，施用毒品者既被視為「病患性犯人」，最佳處遇方式即為治療，期能逐漸減少毒品施用之頻率及數量，進而達到戒除毒癮的完全治癒目標。對於施用毒品者之治療方式，有機構外之處遇（如自行赴醫院戒癮、附命完成戒癮治療緩起訴處分等），或機構內之觀察、勒戒或強制戒治；至對施用毒品者科以刑罰，無非在運用刑罰之一般預防功能以嚇阻毒品之施用。基於憲法保障人民之生存權，及根據每個國民生存照顧需要提供基本給付之理念，為協助施用毒品者戒除毒癮復歸社會，對於經監獄監禁處遇後仍再犯之施用毒品者，更應恢復以機構內、外之治療協助其戒除毒癮。此即本次修正毒品危害防制條例第20條第3項關於施用毒品者所謂「3年後再犯」係何所指之立法真諦。換言之，除檢察官優先適用同條例第24條命附條件緩起訴處分處遇（不論幾犯，亦無年限）外，對於施用毒品初犯者，即應適用第20條第1項、第2項為機構內之觀察、勒戒或強制戒治；若於上開機構內處遇執行完畢釋放後，「3年內再犯」者，依第23條第2項規定，應依法追訴；倘於「3年後再犯」，自應再回歸到傳統醫療體系機構內重為觀察、勒戒或強制戒治之治療。是對於戒除毒癮不易者，唯有以機構內、外處遇及刑事制裁等方式交替運用，以期控制或改善其至完全戒除毒癮。是以，現行毒品危害防制條例既認施用毒品者具有「病患性犯人」特質，強調治療勝於處罰、醫療先於司法，對於第20條第3項及第23條第2項所謂「3年後（內）再犯」，自應以3年為期，建立定期治療之模式。準此，第20條第3項規定中所謂「3年後再犯」，只要本次再犯（不論修正施行前、後）距最近1次觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放，已逾3年者，即該當之，不因其間有無犯第10條之罪經起訴、判刑或執行而受影響（最高法院109年度台上大字第3826號裁定意旨參照）。
四、經查：㈠被告前因施用第二級毒品案件，經原審法院以88年度毒聲字
第11號裁定送觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品傾向，於88年1月29日執行完畢釋放出所，並由臺灣桃園地方檢察署檢察官以88年度偵字第330號為不起訴處分確定；又因施用第二級毒品案件，經原審法院以89年度毒聲字第1768號裁定送觀察、勒戒後，因認無繼續施用毒品傾向，於89年4月18日執行完畢釋放出所，並由臺灣桃園地方檢察署檢察官以89年度毒偵字第1505號為不起訴處分確定，有本院被告前案紀錄表及在監在押全國紀錄表在卷可查（本院卷第29頁，原審易字卷第82頁）。
㈡嗣被告於108年9月28日上午10時許，再犯施用第二級毒品甲
基安非他命之犯行，距被告最近一次觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放之日（即89年4月18日），已逾3年，核屬毒品危害防制條例第20條第3項所規定之「3年後再犯」。揆諸前開說明，本件仍應依修正後之毒品危害防制條例第20條第3項、現行同條例第24條等規定，由檢察官基於一次性之整體規劃而重啟處遇程序，視被告個案情形，是否適合「觀察、勒戒或強制戒治」或給予「附命完成戒癮治療緩起訴處分」之機會。檢察官逕予提起公訴，法院無從替代檢察官為上開合義務性之裁量處遇，應認本件起訴程序違背規定，且無從補正。原審未及適用修正後之毒品危害防制條例，諭知被告有罪之實體判決，即有違誤。被告上訴雖未指摘及此，然原判決既有前揭可議之處，自屬無可維持，應由本院將原判決撤銷，諭知公訴不受理之判決，並不經言詞辯論為之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369第1項前段、第364條、第303條第1款、第307條，判決如主文。
中華民國109年12月29日
刑事第二十五庭審判長法官邱滋杉
法官黃翰義法官陳彥年以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官彭秀玉中華民國109年12月29日