裁判字號：臺灣高等法院臺中分院113年上訴字第282號刑事判決
裁判日期：民國113年05月15日
裁判案由：強盜
臺灣高等法院臺中分院刑事判決113年度上訴字第282號上訴人即被告 梁閔源 000000000000000000000000000000000000000000000000指定辯護人本院公設辯護人 陳秋靜 上列上訴人因強盜案件，不服臺灣臺中地方法院112年度訴緝字第141號中華民國112年11月15日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方檢察署111年度偵字第11890號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
事實及理由
壹、本案審判範圍：刑事訴訟法第348條第3項規定：「上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。」參諸該規定立法理由，宣告刑、數罪併罰所定之應執行刑、沒收，倘若符合該條項的規定，已得不隨同其犯罪事實，而單獨成為上訴之標的，且於上訴人明示僅就刑上訴時，第二審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應以原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審宣告刑、執行刑及沒收妥適與否的判斷基礎。本案上訴人即被告梁閔源（下稱被告）不服原判決提起上訴，其於本院審理程序時明示僅就原判決科刑部分提起上訴，其他部分未上訴，有本院審判程序筆錄可參（本院卷第135頁)，依前述說明，本院僅就原判決關於被告量刑妥適與否進行審理，至於原判決關於被告其他部分（原判決認定犯罪事實、沒收部分），則非本院審判範圍，先予指明。
貳、本案據以審查量刑妥適與否之原審法院所認定之犯罪事實、罪名：
一、犯罪事實：㈠梁閔源因前遭 蕭貿鈞 、 劉嘉偉 、 利惟靖 、 余宗霖 詐騙名下金
融帳戶並控制人身自由在蕭貿鈞所住○○市○○區○○路00○0號民宅（起訴書誤為16之3號，應予更正，下稱A屋）而懷恨在心，即利用所有蘋果廠牌iPhone6S行動電話1具聯絡、邀集 詹宏紳 （原審法院另行審結）及姓名年籍不詳、綽號分別為「光頭男」、「 阿銘 」之成年人共同意圖為自己不法之所有，基於結夥三人以上攜帶兇器侵入住宅強盜之犯意聯絡，於民國111年3月10日23時許，由詹宏紳駕駛其所承租牌照號碼000-0000號租賃小客車（下稱甲車）搭載梁閔源、「光頭男」、「阿銘」，攜帶客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅而具有危險性之空氣槍1把（無證據足認可發射金屬或子彈而具殺傷力）、高爾夫球桿1枝、刀1把（無證據足認屬槍砲彈藥刀械管制條例之刀械）、棍棒2枝，前往A屋，趁劉嘉偉開門欲外出購物之際，梁閔源將刀插在褲子，並持高爾夫球桿毆打劉嘉偉頭部，劉嘉偉乃逃往A屋3樓。梁閔源、詹宏紳、「光頭男」、「阿銘」隨即侵入A屋1樓，見蕭貿鈞、 張洟銨 、 楊璟泓 在場，「阿銘」持棍棒毆打張洟銨、詹宏紳持空氣槍喝令眾人不許動，梁閔源則持高爾夫球桿毆打蕭貿鈞、楊璟泓，並質問蕭貿鈞其金融帳戶為何遭凍結、喝令蕭貿鈞交出行動電話，梁閔源、詹宏紳、「光頭男」、「阿銘」共同以此強暴方法至使蕭貿鈞、張洟銨、楊璟泓不能抗拒後，蕭貿鈞將現金新臺幣（下同）3000元、蘋果廠牌iPhone13行動電話1具交予梁閔源，「光頭男」復喝令眾人交出財物，而強取張洟銨所有SONY廠牌行動電話1具、楊璟泓所有SAMSUNG廠牌行動電話1具。蕭貿鈞趁隙逃往A屋3樓余宗霖、利惟靖所在房間將房門上鎖，梁閔源、「光頭男」、「阿銘」乃追至A屋3樓，動手破門欲闖入房內，在房內之劉嘉偉、蕭貿鈞、利惟靖、余宗霖見房門即將被踹開，心生恐懼，已不敢與梁閔源、「光頭男」、「阿銘」對峙抗拒，遂均由3樓陽台跳下（利惟靖因而受傷）逃離A屋，梁閔源等人以此脅迫方式至使余宗霖等人不能抗拒後，進入房內，強取利惟靖所有現金2000元、余宗霖所有現金2萬7000元。
㈡嗣梁閔源、詹宏紳、「光頭男」、「阿銘」共乘甲車逃離現
場，經員警據報處理，於111年3月11日12時40分許，在彰化縣○○市○○路0段000號拘提梁閔源、詹宏紳到案，徵得其等同意搜索甲車，扣得上開蘋果廠牌iPhone6S行動電話1具、高爾夫球桿1枝、刀1把、棍棒2枝及SONY廠牌行動電話1具、SAMSUNG廠牌行動電話1具（即附表編號1至5、8所示），另扣得如附表編號6至7、9至12所示之物。
二、原判決論處之罪名：共同犯刑法第330條第1項之犯強盜罪而有第321條第1項第1款、第3款、第4款之加重強盜罪。
參、刑之加重或減輕事由：
一、被告前因竊盜案件，經臺灣彰化地方法院以105年度審易字第296號判決判處有期徒刑7月確定；復因違反毒品危害防制條例案件，經原審法院以105年度審簡字第1221號判決判處有期徒刑4月確定。上揭兩案經原審法院以106年度聲字第648號裁定定應執行有期徒刑10月確定，於106年10月25日執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可憑（見本院卷第30至32頁），復經檢察官於原審及本院審理時，就被告構成累犯之前階段事實以及後階段應加重其刑之事項，有所主張並具體指出證明方法，被告對於其有上開有期徒刑執行完畢情形之構成累犯前提事實，於本院審理時亦供承無誤(見本院卷第137頁)，核與上開前案紀錄表一致，是被告於受有期徒刑執行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，已構成累犯。審酌被告前案執行完畢後，未能產生警惕，於執行完畢後，為本案刑責非難程度更高之犯罪，足徵其對於先前所受刑之執行欠缺感知而難收成效，對刑罰之反應力不足，適用累犯規定予以加重，不致生被告所受之刑罰超過其所應負擔罪責，導致其人身自由因此遭受過苛之侵害，而有不符憲法罪刑相當原則，進而牴觸憲法第23條比例原則之情形，爰就被告所犯之罪，依刑法第47條第1項規定加重其刑。
二、按刑法第59條規定，犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑。所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時，應就犯罪一切情狀（包括第57條所列舉之10款事項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由，即有無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，以及宣告法定最低度刑，是否猶嫌過重等等，資為判斷（最高法院95年度台上字第6157號刑事判決意旨參照）。查被告為本件加重強盜犯行固無足取，然犯案過程前後甚為短暫，雖有毆打告訴人張洟銨，但未造成明顯傷勢（見偵卷第145頁告訴人張洟銨於警詢所述），行為手段尚非至為惡劣，參以被告於警詢、偵查、原審及本院審理中均坦承犯行，足見尚有悔悟之心，並非極端頑劣之人。是綜觀被告之犯罪情狀，與其所犯該罪依刑法第47條第1項累犯規定加重後之法定最低刑度相較，實有「情輕法重」之憾，並依其客觀之犯行與主觀之惡性兩者加以考量，認客觀上足以引起社會上一般人之同情，顯有堪以憫恕之處，因而認縱處以法定最低刑度猶嫌過重，爰依刑法第59條規定酌量減輕其刑，以使輕重得宜。
三、被告就本件犯行，同時具有刑法第47條第1項累犯之加重規定及同法第59條減輕其刑規定之適用，依法先加後減之。
肆、上訴駁回之理由：量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，並無根據明顯錯誤之事實予以量刑刑度，亦無顯然失當或違反公平、比例及罪刑相當原則，致明顯失出失入情形，即不得能任指其裁量不當。而原審依累犯之規定，加重其刑，並就本案之量刑，以被告之責任為基礎，以卷內量刑調查資料，依刑法第57條各款所列情狀而為量刑之準據，詳為審酌並敘明理由（原判決第7頁第7至16行），所為量刑未逾越法定刑度，復未濫用自由裁量之權限，核無違法或不當。被告及辯護人雖以被告原係遭蕭貿鈞等人詐騙金融帳戶，被控制人身自由，才去理論，後來情況失控，才涉及強盜，本案發生與前案執行完畢已逾4年，被告並無特別惡性，上訴請求不依累犯規定加重云云，惟被告於前案執行完畢後，理應產生警惕作用，縱遭遇被詐騙金融帳戶及被控制人身自由等事端，仍應循法律程序主張權利，其竟結夥三人以上攜帶兇器前往，復強取財物，致被害人受有損害，足見前案徒刑執行之成效顯然不彰，被告主觀上確實具特別之惡性，而有刑罰反應力薄弱之情形。從而，依其犯罪情節實無得不予加重情形，原審依累犯規定加重其刑，無濫用自由裁量之權限，自不能遽指為違法。被告上訴請求不依累犯規定加重云云，尚難憑採。被告在本院未提出其他有利證據，不足動搖原審之量刑基礎，是被告上訴請求從輕量刑，為無理由，應予駁回。
據上論斷，依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官陳建文提起公訴，檢察官林弘政到庭執行職務。
中華民國113年5月15日
刑事第十庭審判長法官陳宏卿
法官楊文廣法官楊陵萍以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後二十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後二十日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官陳三軫中華民國113年5月15日附錄論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第321條犯前條第1項、第2項之罪而有下列情形之一者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科50萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之。
二、毀越門窗、牆垣或其他安全設備而犯之。
三、攜帶兇器而犯之。
四、結夥三人以上而犯之。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之。
六、在車站、港埠、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之。
前項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第330條（加重強盜罪）犯強盜罪而有第321條第1項各款情形之一者，處7年以上有期徒刑。
前項之未遂犯罰之。
附表編號扣案物品1高爾夫球桿1枝2刀1把3棍棒2枝4SONY廠牌行動電話1具5SAMSUNG廠牌行動電話1具6伸縮警棍1枝7瓦斯氣瓶1瓶、BB彈1包8蘋果廠牌iPhone6S行動電話1具9蘋果廠牌iPhone紅色行動電話1具10蘋果廠牌iPhone銀色行動電話1具11SAMSUNG廠牌行動電話1具12台新國際商業銀行存摺1本