裁判字號：臺灣新北地方法院98年簡字第4757號刑事判決
裁判日期：民國98年06月18日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣板橋地方法院刑事簡易判決98年度簡字第4757號聲請人臺灣板橋地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（98年度毒偵字第3154號），本院判決如下：
主文甲○○施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；扣案之甲基安非他命殘渣袋貳只(甲基安非他命量微無從秤重分離)均沒收銷燬；扣案之甲基安非他命吸食器貳組、玻璃球吸食器肆組均沒收。
事實及理由
一、本件除犯罪事實欄第3行「2月13日執行完畢」應更正為「
2月14日執行完畢」；第6行「於97年5月27日易科罰金執行完畢」應更正為「於97年5月16日易科罰金執行完畢」；第8行「於98年4月22日23時52分許為警採集尿液前回溯96小時內之某時」應補充更正為「於98年4月22日23時52分為警採尿往前回溯96小時內之某時(不含為警查獲至採尿期間)」；及證據欄應補充「交通部民用航空局航空醫務中心毒品鑑定書、臺北縣政府警察局三重分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份、現場暨扣案物照片8張」外，其餘犯罪事實及證據，均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。
二、查，（甲基）安非他命經口服投與後，約70%於24小時內自尿中排出，約90%於96小時內自尿中排出，且（甲基）安非他命成分之檢出，與其投與方式、投與量、個人體質、採尿時間與檢測儀器之精密度等諸多因素有關，因此僅憑尿液中呈甲基安非他命陽性反應，並無法精確推算吸食時間距採集時間之長短，惟依上述資料推斷，最長可能不會超過4日，此有前行政院衛生署藥物食品檢驗局81年2月8日（81）藥檢壹字第001156號函可資參照。因此尿液中呈甲基安非他命陽性反應，雖無法精確推算施用時間距採集尿液時間之長短，惟依上述資料推斷，最長可能不會超過96小時，是被告應曾於民國98年4月22日23時52分許為警採尿前96小時內(不含為警查獲至採尿期間)某時施用過甲基安非他命，被告於偵訊時辯稱其並未施用第二級毒品云云，不足為採，本件事證明確，應予依法論科。
三、按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規定之第二級毒品，故核被告甲○○所為，係犯該條例第10條第2項之施用第二級毒品罪，其施用前持有甲基安非他命之低度行為，應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。又被告前有如犯罪事實欄所載之論罪科刑執行情形，其於受徒刑執行完畢後5年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項加重其刑。爰審酌被告前經觀察勒戒，仍未戒斷其施用毒品之惡習，犯後猶設詞飾卸，未見悔意，暨施用毒品屬於自殘行為，犯罪手段尚屬輕微等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。
四、扣案之甲基安非他命殘渣袋2只，其袋內之甲基安非他命量微無從與包裝袋分離，應併依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收銷燬；扣案之甲基安非他命吸食器2組、玻璃球吸食器4組，均為被告所有，且係供其犯本案之罪所用，應依刑法第38條第1項第2款規定宣告沒收。至扣案之白色粉末2包，經警送驗檢出有愷他命之成分，屬第三級毒品，固有交通部民用航空局航空醫務中心毒品鑑定書乙份附卷足佐；然考量施用或持有第三、四級毒品，因可罰性較低，已予除罪化，惟鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，乃於毒品危害防制條例第11條之1明定無正當理由不得擅自持有，復於同條例第18條第1項後段規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之，從而，依同條例第18條第1項後段規定應沒入銷燬之毒品，乃專指查獲之施用、持有第三、四級毒品而言，倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓之第三、四級毒品，既屬同條例明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應沒入銷燬之範圍，另同條例第19條第1項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，亦不得為第三、四級毒品之沒收依據，是上開條例對於第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該等毒品即屬違禁物，自應回歸刑法之適用，逕依刑法第38條第1項第1款規定沒收之（最高法院96年度臺上字第5165號判決要旨參照），查本件被告僅單純持有愷他命，尚不構成刑事犯罪，且與本案施用第二級毒品之犯行無涉，然同條例第18條第1項後段所稱「沒入銷燬」之性質係屬行政秩序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限，本院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬（最高法院92年度臺上字第2718號判決意旨參照）。基此，查獲之上 開愷 他命與愷他命殘渣袋1只，自應由檢察官另為適法之處理，本院爰不併為沒收銷燬及沒收之諭知，附此敘明。
五、刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第2項、第450條第1項，毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第
1項前段、第38條第1項第2款，逕以簡易判決處刑如主文。
六、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中華民國98年6月18日
刑事第二十二庭法官陳昭筠上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭(應附繕本)。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官鍾惠萍中華民國98年6月18日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。