裁判字號：臺灣高等法院113年聲字第5號刑事裁定
裁判日期：民國113年01月17日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院刑事裁定113年度聲字第5號聲請人臺灣高等檢察署檢察官受刑人趙紹儒上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（112年度執聲字第2423號），本院裁定如下：
主文甲○○犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑捌年柒月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如聲請書附表，應依刑法第50條第2項、第50條第1項第3款、第51條第5款、第53條規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，而數罪併罰有二以上裁判者，應定其應執行之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1項前段、第53條、第51條第5款分別定有明文。又刑法第50條規定裁判確定前犯數罪而有該條第1項但書各款所定「一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」之情形者，明定不得併合處罰。惟依該條第2項「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」之規定，係賦予受刑人選擇仍按刑法第51條規定以定執行刑之權利。是於裁判確定前犯數罪，而有刑法第50條第1項但書各款所列情形者，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，不得併合處罰，亦即受刑人於裁判確定前所犯數罪，兼有得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪時，是否依刑法第51條定其應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問受刑人之利益與意願，一律併合處罰。另按刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；於分屬不同案件之數罪併罰有應更定執行刑者，本於同為定刑裁定應為相同處理之原則，法院於裁定定應執行之刑時，自仍應有不利益變更禁止原則之考量，亦即另定之執行刑，其裁量所定之刑期不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告之刑之總和，否則即與法律秩序理念及法律目的之內部界限有違（最高法院103年度第14次刑事庭決議、最高法院93年度台非字第192號判決意旨參照）。至數罪併罰中有已執行完畢之部分，嗣後與他罪合併定應執行刑者，僅係確定後由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，其前已執行之有期徒刑部分如何扣除之問題，非謂即不符數罪併罰要件（最高法院105年度台抗字第532號裁定意旨參照）。
三、經查：
㈠、本件受刑人因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表所示之刑，各該罪均係在附表編號1所示之罪判決確定前所犯，並以本院為其犯罪事實最後判決法院（如附表編號6所示），又附表編號2所示之罪得易服社會勞動，至附表編號1、3至6所示之罪均不得易服社會勞動，依刑法第50條第1項但書規定，本不得併合處罰，惟經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑，此有受刑人簽名並按指印之調查表附卷可稽（見本院卷第11頁），合於刑法第50條第2項規定，是檢察官依受刑人請求而聲請定其應執行刑，本院審核認其聲請為正當。再者，受刑人所犯附表編號1所示3罪，前經臺灣雲林地方法院109年度訴字第849號判決定應執行刑有期徒刑1年3月、附表編號3所示5罪，前經臺灣桃園地方法院109年度審金訴字第253號判決定應執行刑有期徒刑1年4月、附表編號5所示2罪，前經本院111年度上訴字第1352號判決定應執行刑有期徒刑1年2月，均經確定在案，有本院被告前案紀錄表附卷可稽，則參照前揭說明，本院就附表所示各罪再定應執行刑時，自應受上開判決所定應執行刑總和，加計其他判決宣告刑之內部界限所拘束。
㈡、爰審酌受刑人所犯前揭各罪之犯罪類型、動機、犯罪時間間隔、行為態樣、罪質、侵害法益是否具專屬性或同一性、行為次數等一切情狀，並參酌受刑人以「陳述意見狀」陳稱：無意見等情（見本院卷第197頁），經整體評價受刑人應受矯治之程度，兼衡責罰相當與刑罰經濟之原則，另佐以如附表編號1至3、5所示之罪均屬詐欺及違反洗錢防制法之同質性犯罪，而附表編號4、6所示之罪均屬販賣毒品之同質性犯罪，在不逾越內部性及外部性界限之範圍內，合併定其應執行刑如主文所示。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第1項但書第3款、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國113年1月17日
刑事第九庭審判長法官潘翠雪
法官陳俞婷法官商啟泰以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後十日內向本院提出抗告狀。
書記官潘文賢中華民國113年1月18日附表：
編號123罪名詐欺洗錢防制法詐欺宣告刑有期徒刑1年1月共3罪有期徒刑6月有期徒刑1年1月共5罪犯罪日期109/04/09（3次）109/08/28～109/09/14109/04/24（4次）、109/04/24～109/04/25偵查(自訴)機關年度案號雲林地檢109偵2645號桃園地檢110偵4419號等桃園地檢109偵20670號等最後事實審法院南高分院桃園地院桃園地院案號110年度金上訴字第981號110年度審金訴字第337號109年度審金訴字第253號判決日期110/11/11111/02/09110/10/18確定判決法院最高法院桃園地院桃園地院案號111年度台上字第473號110年度審金訴字第337號109年度審金訴字第253號判決確定日期111/01/20111/03/24111/07/26是否為得易科罰金之案件否否（得易服社會勞動）否備註附表編號1所示3罪前經雲林地院109年度訴字第849號判決定應執行刑有期徒刑1年3月確定空白附表編號3所示5罪前經桃園地院109年度審金訴字第253號判決定應執行刑有期徒刑1年4月確定編號456罪名毒品危害防制條例詐欺毒品危害防制條例宣告刑有期徒刑1年8月有期徒刑1年共2罪有期徒刑3年8月犯罪日期109/05/10109/04/20、109/04/21110/03/24偵查(自訴)機關年度案號桃園地檢109少連偵265號等桃園地檢109偵37374號等桃園地檢101偵28535號最後事實審法院臺灣高院臺灣高院臺灣高院案號111年度上訴字第1545號111年度上訴字第1352號111年度上訴字第2568號判決日期111/12/28111/11/29112/02/21確定判決法院最高法院最高法院最高法院案號112年度台上字第2282號112年度台上字第974號112年度台上字第2842號判決確定日期112/06/14112/04/20112/07/06是否為得易科罰金之案件否否否備註空白附表編號5所示2罪前經本院111年度上訴字第1352號判決定應執行刑有期徒刑1年2月確定空白