臺灣高等法院105年度聲字第792號刑事裁定

裁判字號：臺灣高等法院105年聲字第792號刑事裁定

裁判日期：民國105年04月22日

裁判案由：聲請法官迴避

臺灣高等法院刑事裁定105年度聲字第792號抗告人即聲請人 吳秉翰 上列抗告人因聲請法官迴避案件，不服本院105年度聲字第792號，中華民國105年3月21日所為之裁定，提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、按不得上訴於第三審法院之案件，其第二審法院所為裁定，不得抗告，刑事訴訟法第405條定有明文。至屬於判決前訴訟程序之聲請法官迴避，經裁定駁回者，同法第23條雖規定得提起抗告，而為同法第404條第1款之特別規定，但仍應受首引條文規定之限制。亦即限於得上訴於第三審法院之案件，其第二審法院所為裁定，始得抗告；倘第二審法院所為駁回聲請法官迴避之裁定，屬於不得上訴於第三審法院之案件，則該裁定即不得向第三審法院提起抗告（最高法院86年度台抗字第87號、92年度台抗字第175號裁定意旨參照）。次按原審法院認為抗告不合法律上之程式或法律上不應准許，或其抗告權已經喪失者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第408條第1項前段亦有規定。
二、查抗告人即聲請人吳秉翰聲請法官迴避案件，經本院於民國105年3月21日以105年度聲字第792號裁定駁回其聲請，聲請人不服，具狀提起抗告。茲本件抗告人因被訴犯刑法第321條第1項第2款、第3款之加重竊盜罪嫌，經臺灣士林地方法院98年度易字第315號判決抗告人無罪後，檢察官不服原判決提起上訴，現由本院以100年度上易字第1052號案件審理中，該案核屬刑事訴訟法第376條第2款所列不得上訴第三審法院之案件，抗告人聲請法官迴避，既經本院裁定駁回，依上揭規定，即不得抗告。抗告人提起本件抗告，自屬法律上不應准許，應予駁回。
三、據上論斷，應依刑事訴訟法第408條第1項前段，裁定如主文。
中華民國105年4月22日
刑事第七庭審判長法官周政達
法官陳勇松法官汪梅芬以上正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官廖純瑜中華民國105年4月22日