臺灣臺中地方法院103年度聲字第4808號刑事裁定

裁判字號：臺灣臺中地方法院103年聲字第4808號刑事裁定

裁判日期：民國103年12月09日

裁判案由：聲明異議

臺灣臺中地方法院刑事裁定103年度聲字第4808號聲明異議人即受刑人 林仲怡 選任辯護人 陳益軒 律師上列聲明異議人因違反證券交易法等案件，對於臺灣臺中地方法院檢察署檢察官執行之指揮（103年度執字第9894號），聲明異議，本院裁定如下：
主文聲明異議駁回。
理由
一、聲明異議意旨如附件刑事聲明異議狀所載。
二、按受刑人或其法定代理人或配偶以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。此項規定係對檢察官之指揮執行，認有不當時之救濟方法，求以撤銷或變更該項不當之執行指揮。而所稱「檢察官執行之指揮不當」，應包括執行之指揮違法及執行方法不當等情形在內（最高法院95年度臺抗字第494號裁定要旨參照）。次按對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴，刑事訴訟法第348條第2項定有明文；且「刑事訴訟法第三百六十二條第二項規定，對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，亦以上訴論。所謂有關係之部分，係指判決之各部分在審判上無從分剖，因一部上訴而其全部必受影響者而言。」（最高法院22年上字第1058號判例要旨參照）、「起訴事實中有一行為而觸犯數個罪名，或互有手段結果之關係者，雖其中某行為經諭知無罪或有罪，而當事人僅就其他之諭知有罪或無罪部分，提起上訴時，因審判不可分之關係，依刑事訴訟法第三百四十條第二項之規定，其有關係之部分，視為亦已上訴，上訴審自應就全部起訴事實為適當之判決。」（最高法院29年上字第3382號判例要旨參照）。再按單一性案件，由於在實體法上之刑罰權單一，在訴訟法上為一個審判客體，就其全部事實，自應合一審判，不得割裂為數個訴訟客體；是以此類案件之追訴、審判，應適用起訴不可分、審判不可分及上訴不可分諸原則，此觀刑事訴訟法第267條、第348條第2項等規定自明。而單一性案件，包括事實上一罪暨法律上一罪之實質上一罪（如接續犯、繼續犯、集合犯、結合犯、吸收犯、加重結果犯等屬之）及裁判上一罪（如想像競合犯及刑法修正前之牽連犯、連續犯等屬之）案件。又法院審判案件認定全部事實是否具有不可分關係之單一性，並不受檢察官（或自訴人）起訴或上訴見解之拘束，其以不可分之單一性案件起訴者，法院固可認定係可分之數罪案件而為數罪之諭知；其以可分之數罪案件起訴者，法院亦可認屬不可分之單一性案件而為合一之判決；於此情形，法院如仍於判決主文內為數罪之諭知，不但與單一性案件其審判上刑罰權單一之理論有違；且其上訴權人若僅就其中一部判決上訴，或他部分屬不得上訴於第三審之案件時，他部分形式上雖已確定，但不發生實質確定力，基於單一性案件上訴不可分原理，上級審法院仍應就全部事實合一裁判（最高法院86年度臺上字第1911號、99年度臺上字第2643號判決要旨參照）。
三、經查：
（一）本件聲明異議人因違反證券交易法等案件，經本院於102年12月31日以101年度金訴字第16號判決，分別判處如附表「主文宣告」欄所示之刑，並就附表編號一⑵及附表編號二至七部分，定其應執行刑為有期徒刑5年8月；另就附表編號一⑴、⑶及附表編號八部分，定其應執行刑為有期徒刑1年，如易科罰金，以銀元3百元即新臺幣9百元折算1日，此有本院上開判決書1份附卷可稽。嗣聲明異議人雖僅就附表編號一⑵及附表編號二至七部分提起上訴，且於臺灣高等法院臺中分院行準備程序時 陳明 附表編號一⑴、⑶及附表編號八部分並不在上訴範圍乙節，此除據聲明異議人具狀陳明在卷外，並有臺灣高等法院臺中分院103年5月12日準備程序筆錄1份附卷足憑；然臺灣高等法院臺中分院認附表編號一⑴、⑶部分雖經陳明不在上訴範圍，惟是否與業經提起上訴之其他部分應論以裁判上一罪，尚待審理、評議，因認此部分暫不宜執行，而僅就附表編號八部分函送臺灣高等法院臺中分院檢察署依法先予執行等情，亦有臺灣高等法院臺中分院103年6月26日103中分文 刑玉 103金上訴292字第02658號函及同院103年10月2日103中分文刑玉103金上訴292字第11593號函各1份在卷可按；而臺灣高等法院臺中分院檢察署則依上開函文於103年7月1日以中分檢惠謹103執發1896字第0000000000號函請臺灣臺中地方法院檢察署就前揭確定部分先予執行，臺灣臺中地方法院檢察署因而以103年度執字第9894號執行命令通知聲明異議人應於103年11月28日到案先予執行前揭附表八部分所宣告之刑，並於同日准予聲明異議人易科罰金，聲明異議人且於同日繳納罰金12萬元等情，此亦有臺灣臺中地方法院檢察署刑事執行案件進行單、點名單、執行筆錄、繳納罰金通知單及自行收納款項統一收據各1份附卷可稽；上開事實均經本院調閱臺灣臺中地方法院檢察署103年度執字第9894號執行案卷核閱無訛。
（二）聲明異議人雖以本院上開判決附表編號一⑴、⑶部分均因其未上訴而確定，臺灣臺中地方法檢察署檢察官自應依該判決就附表編號一⑴、⑶及附表編號八部分合併所定之應執行刑執行有期徒刑1年，並以9百元折算1日為易科罰金之折算標準，然檢察官竟僅命聲明異議人執行有期徒刑4月，並命以1千元折算1日之標準繳納罰金12萬元，而認該執行指揮顯屬不當云云。惟查，本院上開判決固認聲明異議人所犯附表編號一⑴、⑶所示之罪與附表所示其餘各罪均係屬可分之數罪，而予以分論併罰之，且聲明異議人亦持相同見解而認附表編號一⑴、⑶部分已因其未提起上訴而告確定；然按單一性案件，對於其中一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴，且法院可本於職權認定事實是否具有不可分關係之單一性，不受其他見解之拘束，是縱上訴人僅就其中一部判決上訴，他部分形式上雖已確定，但仍不發生實質確定力，基於單一性案件上訴不可分原理，上級審法院仍應就全部事實合一裁判，已據上開判例、判決意旨揭示甚明；而本件聲明異議人既已就附表編號一⑵及附表編號二至七部分提起上訴，上級審法院自可本於職權認定上訴部分與其他部分是否屬單一性案件，而有上訴不可分原則之適用，是臺灣高等法院臺中分院既認附表編號一⑴、⑶部分與業經提起上訴之其他部分是否具有裁判上一罪關係尚待釐清，依前揭說明，附表編號一⑴、⑶部分則有可能因上訴不可分原則，而視為亦已上訴，故縱該部分形式上已因聲明異議人未提起上訴而確定，但是否業已發生實質確定力，顯有疑義；從而，附表編號一⑴、⑶部分既尚難認定業已確定，自無從逕予執行此部分所處之罪刑。
（三）綜上所述，臺灣臺中地方法院檢察署檢察官僅命聲明異議人到案接受業已確定之附表編號八部分之執行，並依附表編號八所宣告之刑暨所諭知之如易科罰金折算標準准予易科罰金，其執行指揮並無何不當。是故，本件聲明異議人之聲明異議，為無理由，應予駁回。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。中華民國103年12月9日
刑事第十六庭法官簡璽容以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。（應附繕本）
書記官洪玉堂中華民國103年12月9日附表：
┌─┬────────┬─────────┬─────────────────────┐│編│犯罪事實│罪名│主文宣告││號││││├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤││⑴如犯罪事實欄一│⑴刑法第216條、第│林仲怡犯連續行使偽造私文書罪，處有期徒刑陸││一│、甲部分所示。│210條之連續行使偽│月，如易科罰金，以銀元叁佰元即新臺幣玖佰元││││造私文書罪。│折算壹日。「借款事由書」及「匯出匯款或折換││⑴│││申請書上」之私文書上偽造之「 楊一夫 」署押各│││││壹枚沒收。│├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤│一│⑵如犯罪事實欄一│⑵刑法第201條第1│林仲怡犯偽造有價證券罪，處有期徒刑叁年貳月││⑵│、甲部分所示。│項、第2項之偽造有│。偽造之本票（票號0000000號、發票日││││價證券罪。│為民國八十九年十一月十五日、面額新臺幣貳拾│││││伍萬元）壹張【含本票上偽造之「楊一夫」署押│││││及印文各壹枚】、偽刻之「楊一夫」印章壹枚，│││││均沒收。│├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤│一│⑶如犯罪事實欄一│⑶刑法第335條第1│林仲怡犯侵占罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金││⑶│、甲部分所示。│項之侵占罪│，以銀元叁佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。│├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤││如犯罪事實欄一、│證券交易法第171條│林仲怡犯證券交易法第一百七十一條第一項第一││二│乙、㈠部分所示。│第1項第1款、第15│款之不履行交割罪。處有期徒刑叁年陸月。扣案││││5條第1項第1款之│之Anycall牌手機（IMEI：000000000000000號││││不履行交割罪。│）壹支、SONYERICSSON牌手機（含0000000000│││││號SIM卡壹張，IMEI：000000000000000）壹支│││││、Changjiang手機（IMEI：000000000000000）│││││壹支、0000000000號SIM卡壹張、0000000000號│││││SIM卡壹張、128MBSD卡壹張、NOKIA牌手機（│││││IMEI：000000000000000）壹支、Acer廠牌筆記│││││型電腦壹台、 吳宸緯 提款卡（00000000000000號│││││）壹張、 鄒文獻 提款卡（000000000000號）壹張│││││、 邱宗躍 提款卡（00000000000號）壹張、華南│││││銀行提款卡（000000000000號）壹張、SONYERI│││││CSSON牌手機（含0000000000號SIM卡壹張，IM│││││EI：00000000000000號）壹支、大陸長江手機│││││（含0000000000號SIM卡壹張，IMEI：00000000│││││0000000）壹支、MOTOROLA牌手機（IMEI：3543│││││0000000000）壹支、帽子壹頂、背包壹個、白│││││襯衫壹件，均沒收；犯罪所得新臺幣叁拾貳萬零│││││肆佰肆拾 陸元 沒收，如全部或一部不能沒收時，│││││以其財產抵償之。│├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤││如犯罪事實欄一、│證券交易法第171條│林仲怡犯證券交易法第一百七十一條第一項第一││三│乙、㈡部分所示。│第1項第1款、第15│款之不履行交割罪。處有期徒刑叁年捌月。扣案││││5條第1項第1款之│之Anycall牌手機（IMEI：000000000000000號││││不履行交割罪。│）壹支、SONYERICSSON牌手機（含0000000000│││││號SIM卡壹張，IMEI：000000000000000）壹支│││││、Changjiang手機（IMEI：000000000000000）│││││壹支、0000000000號SIM卡壹張、0000000000號│││││SIM卡壹張、128MBSD卡壹張、NOKIA牌手機（│││││IMEI：000000000000000）壹支、Acer廠牌筆記│││││型電腦壹台、吳宸緯提款卡（00000000000000號│││││）壹張、鄒文獻提款卡（000000000000號）壹張│││││、邱宗躍提款卡（00000000000號）壹張、華南│││││銀行提款卡（000000000000號）壹張、SONYERI│││││CSSON牌手機（含0000000000號SIM卡壹張，IM│││││EI：00000000000000號）壹支、大陸長江手機│││││（含0000000000號SIM卡壹張，IMEI：00000000│││││0000000）壹支、MOTOROLA牌手機（IMEI：3543│││││0000000000）壹支、帽子壹頂、背包壹個、白│││││襯衫壹件，均沒收。│├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤││如犯罪事實欄一、│證券交易法第171條│林仲怡犯共同證券交易法第一百七十一條第一項││四│乙、㈢部分所示。│第1項第1款、第│第一款之不履行交割罪。處有期徒刑叁年拾月。││││155條第1項第1款│扣案之Anycall牌手機（IMEI：00000000000000││││之不履行交割罪。│4號）壹支、SONYERICSSON牌手機（含098158│││││9308號SIM卡壹張，IMEI：000000000000000）│││││壹支、Changjiang手機（IMEI：00000000000000│││││3）壹支、0000000000號SIM卡壹張、098919│││││4922號SIM卡壹張、128MBSD卡壹張、NOKIA牌│││││手機（IMEI：000000000000000）壹支、Acer廠│││││牌筆記型電腦壹台、吳宸緯提款卡（0000000000│││││1282號）壹張、鄒文獻提款卡（000000000000號│││││）壹張、邱宗躍提款卡（00000000000號）壹│││││張、華南銀行提款卡（000000000000號）壹張、│││││SONYERICSSON牌手機（含0000000000號SIM卡│││││壹張，IMEI：00000000000000號）壹支、大陸長│││││江手機（含0000000000號SIM卡壹張，IMEI：35│││││0000000000000）壹支、MOTOROLA牌手機（IMEI│││││：00000000000000）壹支、帽子壹頂、背包壹個│││││、白襯衫壹件，均沒收；犯罪所得新臺幣壹拾│││││肆萬柒仟玖佰玖拾陸元與 李健強 連帶沒收之，如│││││全部或一部不能沒收時，應以林仲怡及李健強之│││││財產抵償之。│├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤││如犯罪事實欄一、│證券交易法第171條│林仲怡犯共同證券交易法第一百七十一條第一項││五│乙、㈣部分所示。│第1項第1款、第│第一款之不履行交割罪。處有期徒刑叁年肆月。││││155條第1項第1款│扣案之Anycall牌手機（IMEI：00000000000000││││之不履行交割罪。│4號）壹支、SONYERICSSON牌手機（含098158│││││9308號SIM卡壹張，IMEI：000000000000000）│││││壹支、Changjiang手機（IMEI：00000000000000│││││3）壹支、0000000000號SIM卡壹張、00000000│││││22號SIM卡壹張、128MBSD卡壹張、NOKIA牌手│││││機（IMEI：000000000000000）壹支、Acer廠牌│││││筆記型電腦壹台、吳宸緯提款卡（000000000000│││││82號）壹張、鄒文獻提款卡（000000000000號）│││││壹張、邱宗躍提款卡（00000000000號）壹張、│││││華南銀行提款卡（000000000000號）壹張、SONY│││││ERICSSON牌手機（含0000000000號SIM卡壹張，│││││IMEI：00000000000000號）壹支、大陸長江手機│││││（含0000000000號SIM卡壹張，IMEI：00000000│││││0000000）壹支、MOTOROLA牌手機（IMEI：35435│││││000000000）壹支、帽子壹頂、背包壹個、白襯│││││衫壹件，均沒收；犯罪所得新臺幣捌仟捌佰柒拾│││││壹元與邱宗躍連帶沒收之，如全部或一部不能沒│││││收時，應以林仲怡及邱宗躍之財產抵償之。│├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤│六│如犯罪事實欄一、│證券交易法第171條│林仲怡犯共同證券交易法第一百七十一條第一項│││乙、㈤部分所示。│第1項第1款、第│第一款之不履行交割罪。處有期徒刑叁年捌月。││││155條第1項第1款│扣案之Anycall牌手機（IMEI：00000000000000││││之不履行交割罪。│4號）壹支、SONYERICSSON牌手機（含098158│││││9308號SIM卡壹張，IMEI：000000000000000）│││││壹支、Changjiang手機（IMEI：00000000000000│││││3）壹支、0000000000號SIM卡壹張、00000000│││││22號SIM卡壹張、128MBSD卡壹張、NOKIA牌手│││││機（IMEI：000000000000000）壹支、Acer廠牌│││││筆記型電腦壹台、吳宸緯提款卡（000000000000│││││82號）壹張、鄒文獻提款卡（000000000000號）│││││壹張、邱宗躍提款卡（00000000000號）壹張、│││││華南銀行提款卡（000000000000號）壹張、SONY│││││ERICSSON牌手機（含0000000000號SIM卡壹張，│││││IMEI：00000000000000號）壹支、大陸長江手機│││││（含0000000000號SIM卡壹張，IMEI：00000000│││││0000000）壹支、MOTOROLA牌手機（IMEI：35435│││││000000000）壹支、帽子壹頂、背包壹個、白襯│││││衫壹件，均沒收；犯罪所得新臺幣伍萬叁仟捌佰│││││肆拾柒元與邱宗躍連帶沒收之，如全部或一部不│││││能沒收時，應以林仲怡及邱宗躍之財產抵償之。│├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤│七│如犯罪事實欄一、│證券交易法第171條│林仲怡犯共同證券交易法第一百七十一條第一項│││乙、㈥部分所示。│第1項第1款、第│第一款之不履行交割罪。處有期徒刑叁年捌月。││││155條第1項第1款│扣案之Anycall牌手機（IMEI：00000000000000││││之不履行交割罪。│4號）壹支、SONYERICSSON牌手機（含098158│││││9308號SIM卡壹張，IMEI：000000000000000）│││││壹支、Changjiang手機（IMEI：00000000000000│││││3）壹支、0000000000號SIM卡壹張、00000000│││││22號SIM卡壹張、128MBSD卡壹張、NOKIA牌手│││││機（IMEI：000000000000000）壹支、Acer廠牌│││││筆記型電腦壹台、吳宸緯提款卡（000000000000│││││82號）壹張、鄒文獻提款卡（000000000000號）│││││壹張、邱宗躍提款卡（00000000000號）壹張、│││││華南銀行提款卡（000000000000號）壹張、SONY│││││ERICSSON牌手機（含0000000000號SIM卡壹張，│││││IMEI：00000000000000號）壹支、大陸長江手機│││││（含0000000000號SIM卡壹張，IMEI：00000000│││││0000000）壹支、MOTOROLA牌手機（IMEI：35435│││││000000000）壹支、帽子壹頂、背包壹個、白襯│││││衫壹件，均沒收；犯罪所得新臺幣貳萬壹仟柒佰│││││零叁元與邱宗躍連帶沒收之，如全部或一部不能│││││沒收時，應以林仲怡及邱宗躍之財產抵償之。│├─┼────────┼─────────┼─────────────────────┤│八│如犯罪事實欄一、│刑法第216條、第21│林仲怡行使偽造特種文書罪，處有期徒刑肆月。│││丙部分所示。│2條行使偽造特種文│如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之││││書罪。│偽造之「 陳耿 敏」駕駛執照壹張、偽造之「陳耿│││││敏」全民健康保險卡壹張，均沒收。│└─┴────────┴─────────┴─────────────────────┘