裁判字號：臺灣基隆地方法院105年訴字第208號刑事判決
裁判日期：民國105年04月29日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣基隆地方法院刑事判決105年度訴字第208號公訴人臺灣基隆地方法院檢察署檢察官被告陳敬舜上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
5年度毒偵字第243號、第335號），被告就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行審判，經改依簡式審判程序審理後判決如下：
主文陳敬舜施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月；又施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月，應執行有期徒刑壹年。
陳敬舜施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實
一、陳敬舜前因施用第二級毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國87年8月15日執行完畢釋放出所，並由臺灣基隆地方法院檢察署以87年度偵字第2724號為不起訴處分確定。又於上開觀察勒執行完畢後之5年後，因施用第一級毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於99年12月7日執行完畢釋放出所，並由臺灣基隆地方法院檢察署檢察官以99年度毒偵字第1568號為不起訴處分確定。又於上開第二次觀察、勒戒執行完畢釋放後之5年內，因施用第一級毒品案件，經臺灣臺北地方法院檢察署以100年度毒偵字第3632號緩起訴處分書予以緩起訴處分，緩起訴處分期間2年，並自101年5月18日至103年5月17日，嗣其於緩起訴處分期間復施用第一級毒品，經本院以101年度基簡字第1230號判決判處有期徒刑
6月確定（下稱甲案），上開所受之緩起訴處分乃經同署檢察官以101年度撤緩字第318號予以撤銷，並經臺灣基隆地方法院檢察署以102年度撤緩毒偵字第72號起訴書予以起訴，經本院以102年度訴字第345號判決判處有期徒刑6月確定（下稱乙案），其因甲、乙案件所處之刑，嗣經本院以10
2年度聲字第791號裁定合併定應執行有期徒刑10月確定，於102年10月25日易科罰金執行完畢（構成累犯）。再因施用第一級毒品案等案件，經臺灣高等法院以102年度上訴字第2757號判決各判處有期徒刑8月、8月，應執行有期徒刑
1年2月確定，於104年2月6日假釋出監，並付保護管束，104年5月27日保護管束期滿，所受假釋之宣告未經撤銷，未執行之刑以已執行論，而執行完畢（構成累犯）。
二、詎陳敬舜猶未戒斷毒癮，復各基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，在下列時、地，分別施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命，而為警先後查獲：
㈠104年12月2日上午8時許，在基隆市○○區○○路○○號3
樓住處，以注射針筒注射方式，施用第一級毒品海洛因1次。嗣因另案為警通知至警局說明時，經警徵得其同意後採尿送驗，結果呈嗎啡陽性反應，始悉上情。
㈡104年12月23日晚間10時許，復在上址住處，以玻璃球燒烤
方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次；之後於同日晚間10時10分許，又同在上址，以將第一級毒品海洛因摻入香菸，再點燃吸食之方式，施用第一級毒品海洛因1次。嗣於10
4年12月24日凌晨0時55分許，在新北市○○區○○路2段深澳坑火力發電廠附近，因行跡可疑為警攔停盤查，經警徵得其同意後採尿送驗，結果呈嗎啡、甲基安非他命之陽性反應，而悉上情。
三、案經內政部警政署基隆港務警察總隊、新北市政府警察局瑞芳分局報告臺灣基隆地方法院檢察署檢察官偵查後起訴。
壹、程序事項：
一、按毒品危害防制條例係於92年7月9日修正公布，自93年1月9日起施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」、「五年內再犯」、「五年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯者」，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年後再犯者」，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為其自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年度台非字第59號、第65號判決意旨及最高法院95年第7次刑事庭會議決議意旨參照）。查被告陳敬舜有如事實欄一所載，於99年12月7日觀察、勒戒執行完畢後之5年內，因施用毒品案件，經法院判處有期徒刑確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。被告既曾於「五年內再犯」，且經法院判處罪刑確定，竟又於如事實欄二所示之時間，施用第一級、第二級毒品，揆諸前揭說明，即非屬毒品危害防制條例第20條第3項所定「五年後再犯」之情形，故檢察官依法逕行起訴，於法要無不合，合先敘明。
二、本件被告所犯者非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件，其於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述，經告知其簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意見後，本院業已依刑事訴訟法第273條之1第1項之規定，裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行本案之審理。
貳、實體事項：
一、上開事實，業據被告於本院審理時坦承在卷，且被告先後2次為警查獲時所採集之尿液送驗後，結果分別呈嗎啡、安非他命、甲基安非他命之陽性反應，有台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司濫用藥物檢驗報告、台灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告、內政部警政署基隆港務警察總隊毒品犯罪嫌疑人尿液檢體管制簿影本、新北市政府警察局受採集尿液檢體人姓名及檢體編號對照表各1紙附卷可稽，被告之自白核與事實相符，可以採信。綜上，本案事證明確，被告施用第一級、第二級毒品之犯行洵堪認定，應依法論科。
二、查海洛因、甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所定之第一級、第二級毒品，被告如事實欄二㈠㈡所示非法施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之行為，核係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪（共2罪）、同條第2項之施用第二級毒品罪。被告因施用而持有第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應各為其施用第一級、第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。又被告前曾受如事實欄一所示有期徒刑之執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑，其於有期徒刑執行完畢釋放後之5年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，合於累犯之規定，其所犯上開3罪，均應依刑法第47條第1項規定加重其刑。再被告所犯上開
3罪，犯意各別，行為不同，應予分論併罰。爰審酌被告犯罪之動機、曾有施用毒品之前科仍不知戒除，惟犯罪後坦承犯行，且所犯施用毒品犯行乃戕害自己身心健康，並未危及他人及被告自陳大專畢業、業商、家境小康等一切情狀，分別量處如主文第一項、第二項所示之刑，並就被告所犯施用第一級毒品罪所處之刑，合併定應執行刑如主文第一項所示，另就被告所犯施用第二級毒品罪部分，諭知易科罰金之折算標準。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第23條第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段、第51條第5款，判決如主文。
本案經檢察官黃耀賢到庭執行職務。
中華民國105年4月29日
刑事第二庭法官劉桂金以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中華民國105年4月29日
書記官吳宣穎附錄本案論罪法條：
毒品危害防制條例第10條第1項、第2項：
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。