裁判字號：臺灣新竹地方法院109年訴字第782號刑事判決
裁判日期：民國109年11月19日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣新竹地方法院刑事判決109年度訴字第782號公訴人臺灣新竹地方檢察署檢察官被告謝富江指定辯護人本院公設辯護人林建和上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（109年度偵字第8275號，第10640號），本院判決如下︰
主文謝富江犯如附表所示之罪，各處如附表主文及沒收欄所示之刑及沒收（含追徵）。應執行有期徒刑伍年伍月。
事實
一、謝富江明知甲 基安 非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所規範之第二級毒品，依法不得販賣、持有，竟意圖營利，基於販賣第二級毒品之犯意，於附表「交易時間」欄位所示之時間，以附表「交易方式及地點或行為」欄位所示之方式、地點，與附表「購毒者」欄位所示之人約定進行毒品交易，交付如附表「交易數量及價格」欄位所示之毒品，並收取如附表「交易數量及價格」欄位所示之價金，而販賣第二級毒品10次。
二、案經新竹縣政府警察局 竹東 分局報請臺灣新竹地方檢察署檢察官偵查後起訴。
理由
壹、證據能力：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據。被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5第1項分別定有明文。查本件判決所引證據屬傳聞證據部分，被告謝富江及其辯護人就上開傳聞證據，於本院準備程序中均同意具證據能力（見本院卷第94頁），而本院審酌該等傳聞證據作成時之情況，並無違法取證及證明力過低之瑕疵，亦認以之作為證據為適當，依前揭規定說明，自得為證據。
二、本件其餘非供述證據，被告及其辯護人並未於本院言詞辯論終結前表示無證據能力，復查其取得過程亦無何明顯瑕疵，而認均具證據能力。
貳、實體部分；
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：上開犯罪事實，業據被告謝富江於警詢、偵訊、本院羈押調查程序及審理中均自白認罪（見109偵8275卷第16頁至第30頁、第160頁至第166頁、第200頁、第205頁至第206頁，本院聲羈卷23頁至第26頁，本院卷第93頁、第140頁），且有附表證據欄所示證據在卷可佐，足認被告任意性之自白與事實相符。從而，本案事證明確，被告犯行，堪予認定，應依法論科。
二、新舊法比較：㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法
律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。被告謝富江如附表編號1、編號3至編號10行為後，毒品危害防制條例第4條第2項業於109年1月15日經總統修正公布，並自公布後6個月即109年7月15日起施行。修正前之毒品危害防制條例第4條第2項就販賣第二級毒品之刑度原規定：「處無期徒刑或七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。」修正後之刑度則為：「處無期徒刑或十年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千五百萬元以下罰金。」經比較修正前後之規定，修正後之規定，提高徒刑之下限及併科罰金刑之上限，是本案被告如附表編號1、編號3至編號10所示犯行經新舊法比較之結果，修正後之毒品危害防制條例第4條第2項對被告較為不利，而仍應適用修正前毒品危害防制條例第4條第2項之規定。
㈡又毒品危害防制條例第17條第2項亦於109年1月15日經總統
修正公布，並自公布後6個月即109年7月15日起施行。修正前之毒品危害防制條例第17條第2項就販賣第二級毒品之自白減刑要件原規定：「於偵查及審判中均自白者。」修正後之要件則為：「於偵查及歷次審判中均自白者。」經比較修正前後之規定，修正後之規定，被告必須在審判中歷次均為自白者，始有該條減刑規定之適用，較之修正前之規定，要件較為嚴格，是修正後之規定對被告並不有利，故本案被告如附表編號1、編號3至編號10所示犯行仍應適用修正前毒品危害防制條例第17條第2項之規定。
㈢綜上，本件被告如附表編號1、編號3至編號10所示犯行仍應適用修正前毒品危害防制條例之規定論科。
三、論罪科刑：㈠按甲基 安非他 命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所
稱之第二級毒品，是核被告如附表編號1、編號3至編號10所為，均係犯修正前毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪；如附表編號2所為，則係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。被告如附表所示各次販賣第二級毒品犯行前持有毒品之低度行為，均為各次販賣毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。被告所為上開10次販賣第二級毒品之犯行，犯意各別且行為互殊，應予分論併罰。
㈡再查，被告就附表所示之販賣第二級毒品犯行，於偵查及審
判中均自白，有各該偵訊、審判筆錄在卷可稽，業如前述，其中如附表編號1、編號3至編號10所示犯行，依修正前毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其刑；如附表編號2所示犯行，則依毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其刑。另按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低刑度仍嫌過重者，得酌量減輕其刑，刑法第59條定有明文。所謂「顯可憫恕」，係指被告之犯行有情輕法重之情，客觀上足以引起一般人同情，處以法定最低刑度仍失之過苛，尚堪憫恕之情形而言；又販賣第二級毒品罪之法定刑於修正前為無期徒刑或7年以上有期徒刑，修正後更提高為無期徒刑或10年以上有期徒刑，然同為販賣第二級毒品之人，其原因動機不一，犯罪情節未必盡同，或有大盤毒梟者，亦有中、小盤之分，甚或僅止於吸毒者友儕間為求互通有無之有償轉讓者亦有之，其販賣行為所造成危害社會之程度自屬有異，法律科處此類犯罪，所設之法定最低本刑，於修正前同為「無期徒刑或7年以上有期徒刑」，修正後更同為「無期徒刑或10年以上有期徒刑」，不可謂不重。於此情形，倘依其情狀處以較輕之徒刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑，能斟酌至當，符合比例原則。經查，被告就附表所示販賣第二級毒品之犯行，無視國家對於杜絕毒品危害之禁令，其行為固值非難，然本院審酌其販賣第二級毒品之次數為10次，而對象僅4人，且數量非鉅，獲利亦微，相較於大盤、中盤毒販備置大量毒品欲廣為散播牟取暴利者，其危害性顯屬有別，是以被告之犯罪情節論，惡性尚非重大不赦，縱依修正前及修正後毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後，遽以科處各該罪之最低刑度，仍屬情輕法重，在客觀上足以引起一般之同情，而有可堪憫恕之處，爰依刑法第59條之規定，就被告如附表所示各次販賣第二級毒品之犯行，再酌量減輕其刑，並遞減之。
㈢爰以行為人之責任為基礎，審酌被告被告明知 甲基安非他 命
為法律嚴格禁止持有、販賣之毒品，其行為之影響所及，非僅他人之生命、身體將可能受其侵害，社會、國家之法益亦不能免，為害之鉅，當非個人一己之生命、身體法益所可比擬，卻仍非法買賣，所為實有不當，併審酌被告於犯罪後均已坦承犯行之犯後態度，兼衡被告各次販賣毒品之數量、價格非鉅，及被告自述高中肄業之智識程度，遭羈押前與母親及兄長同住、因傷而打零工、經濟狀況勉持之家庭經濟生活狀況（本院卷第141頁）等一切情狀，分別量處如附表主文欄所示之刑，併定其應執行之刑如主文所示。
㈣沒收：
⒈扣案之第二級毒品甲基安非他命1包（毛重0.41公克），
為其犯如附表編號2所示販賣第二級毒品犯行後所剩餘之毒品，業據其供明在卷（見本院卷第130頁），應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，於該次販賣第二級毒品犯行項下宣告沒收銷燬之。又各該盛裝毒品之包裝袋或包裝容器，以現今所採行之鑑驗方式，包裝袋或包裝容器均仍會殘留微量毒品，而無法將之完全析離，亦均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，一併諭知沒收銷燬之。
⒉扣案三星牌A51型手機1支（搭配門號0000000000號SIM卡1
枚），雖非被告所用，然供其為本件附表所示販賣第二級毒品所用之物（見本院卷第130頁），爰依毒品危害防制條例第19條第1項之規定，分別於被告販賣第二級毒品罪項下宣告沒收；至扣案之三星牌牌J3型手機1支（搭配門號0000000000號SIM卡1枚）、吸食器及刮勺雖為被告所有，然並非供其為本案犯行所用之物，而扣案之磅秤及分裝夾鏈袋，亦非被告所有，復無證據證明供被告為本案犯行所用之物（見本院卷第130頁），爰均不予宣告沒收。
⒊按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之，於全部或一部
不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項、第3項定有明文。被告如附表編號1至10所示各次販賣第二級毒品犯罪所得之現金雖未扣案，仍應依刑法第38條之1第1項、第3項規定於各罪項下宣告沒收，並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官邱志平提起公訴，經檢察官孫立婷到庭執行職務。
中華民國109年11月19日
刑事第七庭審判長法官陳麗芬
法官郭哲宏法官華澹寧以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中華民國109年11月19日
書記官吳羽君附錄本案論罪科刑之依據：
修正前毒品危害防制條例第4條第2項製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
毒品危害防制條例第4條第2項製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
附表：
┌──┬───┬───┬───────┬─────┬───────────┬──────┬───┐│編號│購毒者│交易時│交易方式及地點│交易數量及│證據│主文及沒收│備註││││間│或行為│價格（新臺│││││││││幣）││││├──┼───┼───┼───────┼─────┼───────────┼──────┼───┤│1│ 朱宇軒 │109年│朱宇軒於左列時│甲基安非他│1.被告於偵訊時之自白（│謝富江販賣第│起訴書││││7月12│間，透過臉書│命1包（毛│見109偵8275卷第200頁│二級毒品，處│附表編││││日上午│Message訊息與│重0.41公克│、第205頁至第206頁）│有期徒刑壹年│號1至2││││5時20│謝富江聯繫，在│）1,000元│2.被告於本院訊問、準備│拾月。扣案之│││││分許│新竹縣竹東鎮東││程序及審理時之自白（│三星牌A51型││││││榮路105號萊爾││見本院訴字卷第26頁、│手機壹支（含││││││富便利商店，進││第93頁、第140頁）│門號00000000││││││行右列毒品交易││3.證人朱宇軒於警詢及偵│61號SIM卡壹││││││。││訊時之證述（見109他│枚），沒收。││││││││1377卷第104頁、第121│未扣案犯罪所││││││││頁至第123頁、109偵│得新臺幣壹仟││││││││8275卷第196頁、第199│元沒收，於全││││││││頁）│部或一部不能││││││││4.謝富江所持用門號091│沒收或不宜執││││││││0000000號（ 申登人 ：│行沒收時，追││││││││ 謝富鈞 ）之通聯調閱查│徵其價額。││├──┤├───┼───────┼─────┤詢單（見109他1377卷├──────┤││2││109年7│朱宇軒於左列時│甲基安非他│第13頁）│謝富江販賣第│││││月15日│間，透過臉書│命1包（毛│5.朱宇軒與謝富江聯絡之│二級毒品，處│││││下午5│Message訊息與│重0.41公克│臉書Message對話紀錄│有期徒刑貳年│││││時26分│謝富江聯繫，在│）1,000元│截圖（見109他1377卷│柒月。扣案之│││││許│朱宇軒位在新竹││第108頁至第109頁）│三星牌A51型││││││縣○○鎮○○路││6.新竹縣政府警察局竹東│手機壹支（含││││││145巷15號居所││分局109年10月7日竹縣│門號00000000││││││內，進行右列毒││東警偵字第0000000000│61號SIM卡壹││││││品交易。││號函（見本院卷第69頁│枚），沒收。││││││││）│扣案甲基安非│││││││││他命壹小包（│││││││││毛重零點肆壹│││││││││公克及分裝袋│││││││││）沒收銷燬之│││││││││。未扣案犯罪│││││││││所得新臺幣壹│││││││││仟元沒收，於│││││││││全部或一部不│││││││││能沒收或不宜│││││││││執行沒收時，│││││││││追徵其價額。││├──┼───┼───┼───────┼─────┼───────────┼──────┼───┤│3│ 彭來福 │109年5│彭來福於左列時│甲基安非他│1.被告於警詢及偵訊時之│謝富江販賣第│起訴書││││月23日│間持門號091125│命1包（毛│自白（見109偵8275卷│二級毒品，處│附表編││││上午9│1700號與謝富江│重0.41公克│第17頁背面至第18頁正│有期徒刑壹年│號3至5││││時14分│所持用門號0912│）1,000元│面、第22頁背面、第25│拾月。扣案之│││││許│022161號門號聯││頁正面、第162頁至第│三星牌A51型││││││絡，在新竹縣竹││163頁、第206頁）│手機壹支（含││││○○○鎮○○路與資││2.被告於羈押訊問時之自│門號00000000││││││源街口之全家便││白（見109聲羈141卷第│61號SIM卡壹││││││利商店前，進行││24頁）│枚），沒收。││││││右列毒品交易。││3.被告於本院訊問、準備│未扣案犯罪所││││││││程序及審理時之自白（│得新臺幣壹仟││││││││見本院訴字卷第26頁、│元沒收，於全││││││││第93頁、第140頁）│部或一部不能││││││││4.證人彭來福於警詢及偵│沒收或不宜執││││││││訊時之證述（見109他│行沒收時，追││││││││1377卷第129頁至第131│徵其價額。││├──┤├───┼───────┼─────┤頁、第142頁至第144頁├──────┤││4││109年6│彭來福於左列時│甲基安非他│）│謝富江販賣第│││││月11日│間持門號091125│命1包（毛│5.謝富江所持用門號091│二級毒品，處│││││晚間7│1700號與謝富江│重0.41公克│0000000號（申登人：│有期徒刑壹年│││││時34分│所持用門號0912│）1,000元│謝富鈞）之通聯調閱查│拾月。扣案之│││││許│022161號門號聯││詢單（見109他1377卷│三星牌A51型││││││絡，在新竹縣竹││第13頁）│手機壹支（含││││○○○鎮○○路與資││6.謝富江所持用門號0912│門號00000000││││││源街口之全家便││000000號與彭來福所持│61號SIM卡壹││││││利商店前，進行││用門號0000000000號之│枚），沒收。││││││右列毒品交易。││通訊監察譯文（見109│未扣案犯罪所││││││││他1377卷第145頁至第│得新臺幣壹仟││││││││146頁）│元沒收，於全││││││││7.本院109年度聲監字第│部或一部不能││││││││173號通訊監察書（見│沒收或不宜執││││││││109偵8275卷第6頁至第│行沒收時，追││││││││8頁）│元沒收，於全││├──┤├───┼───────┼─────┤8.新竹縣政府警察局竹東├──────┤││5││109年6│彭來福於左列時│甲基安非他│分局109年10月7日竹縣│謝富江販賣第│││││月19日│間持門號091125│命1包（毛│東警偵字第0000000000│二級毒品，處│││││晚間7│1700號與謝富江│重0.41公克│號函（見本院卷第69頁│有期徒刑壹年│││││時許│所持用門號0912│）1,000元│）│拾月。扣案之││││││022161號門號聯│││三星牌A51型││││││絡，在新竹縣竹│││手機壹支（含││││○○○鎮○○路與資│││門號00000000││││││源街口之全家便│││61號SIM卡壹││││││利商店前，進行│││枚），沒收。││││││右列毒品交易。│││未扣案犯罪所│││││││││得新臺幣壹仟│││││││││元沒收，於全│││││││││部或一部不能│││││││││沒收或不宜執│││││││││行沒收時，追│││││││││徵其價額。││├──┼───┼───┼───────┼─────┼───────────┼──────┼───┤│6│ 陳文祥 │109年6│陳文祥於左列時│甲基安非他│1.被告於警詢及偵訊時之│謝富江販賣第│起訴書││││月3日│間，持門號0934│命1包（毛│自白（見109偵8275卷│二級毒品，處│附表編││││晚間8│442514號與謝富│重0.41公克│第20頁背面至第21頁正│有期徒刑壹年│號6││││時30分│江所持用門號09│）1,000元│面、第161頁第162頁、│拾月。扣案之│││││許│00000000號門號││第206頁）│三星牌A51型││││││與謝富江聯繫，││2.被告於羈押訊問時之自│手機壹支（含││││││在謝富江位在新││白（見109聲羈141卷第│門號00000000││││││竹縣竹東鎮 安東 ││24頁）│61號SIM卡壹││││││路79巷15弄31號││3.被告於本院訊問、準備│枚），沒收。││││││住處巷口，進行││程序及審理時之自白（│未扣案犯罪所││││││右列毒品交易。││見本院訴字卷第26頁、│得新臺幣壹仟││││││││第93頁、第140頁）│元沒收，於全││││││││4.證人陳文祥於警詢及偵│部或一部不能││││││││訊時之證述（見109他│沒收或不宜執││││││││1377卷第149頁、第164│行沒收時，追││││││││頁至第165頁、第167頁│徵其價額。││││││││至第168頁）│││││││││5.證人 許羽柔 於警詢及偵│││││││││訊時之證述（見109他│││││││││1377卷第80頁至第81頁│││││││││、第94頁至第96頁、第│││││││││98頁至第99頁、第101│││││││││頁至第102頁）│││││││││6.謝富江所持用門號091│││││││││0000000號（申登人：│││││││││謝富鈞）之通聯調閱查│││││││││詢單（見109他1377卷│││││││││第13頁）│││││││││7.本院109年度聲監字第│││││││││173號通訊監察書（見│││││││││109偵8275卷第6頁至第│││││││││8頁）│││││││││8.謝富江所持用門號0912│││││││││000000號與陳文祥持其│││││││││妻許羽柔所有門號0934│││││││││000000號之通訊監察譯│││││││││文（見109偵8275卷第│││││││││168頁）│││││││││9.新竹縣政府警察局竹東│││││││││分局109年10月7日竹縣│││││││││東警偵字第0000000000│││││││││號函（見本院卷第69頁│││││││││）││││││││││││├──┼───┼───┼───────┼─────┼───────────┼──────┼───┤│7│ 鍾瑋城 │109年5│鍾瑋城於左列時│甲基安非他│1.被告於警詢及偵訊時之│謝富江販賣第│起訴書││││月27日│間持門號090042│命1包（重│自白（見109偵8275卷│二級毒品，處│附表編││││晚間8│0006號與謝富江│量不詳）│第19頁至第20頁、第23│有期徒刑壹年│號7至││││時9分│所持用門號0912│700元│頁背面至第24頁、第25│拾月。扣案之│10││││許│022161號門號聯││頁背面至第26頁、第29│三星牌A51型││││││絡，在謝富江位││頁背面、第163頁正面│手機壹支（含││││││在新竹縣竹東鎮││、第205頁至第206頁）│門號00000000││││││安東路79巷15弄││2.被告於羈押訊問時之自│61號SIM卡壹││││││31號住處附近路││白（見109聲羈141卷第│枚），沒收。││││││口，進行右列毒││24頁）│未扣案犯罪所││││││品交易。││3.被告於本院訊問、準備│得新臺幣柒佰││││││││程序及審理時之自白（│元沒收，於全││││││││見本院訴字卷第27頁、│部或一部不能││││││││第93頁、第140頁）│沒收或不宜執││││││││4.證人鍾瑋城於警詢及偵│行沒收時，追││││││││訊時證述（見109他│徵其價額。││├──┤├───┼───────┼─────┤1377卷第171頁背面至├──────┤││8││109年6│鍾瑋城於左列時│甲基安非他│第172頁背面、第173頁│謝富江販賣第│││││月2日│間持門號090042│命1包（毛│背面至第174頁、第189│二級毒品，處│││││凌晨1│0006號與謝富江│重0.41公克│頁至第191頁）│有期徒刑壹年│││││時11分│所持用門號0912│）1,000元│5.謝富江所持用門號091│拾月。扣案之│││││許│022161號門號聯││0000000號（申登人：│三星牌A51型││││││絡，在新竹縣竹││謝富鈞）之通聯調閱查│手機壹支（含││││○○○鎮○○路350││詢單（見109他1377卷│門號00000000││││││巷口，進行右列││第13頁）│61號SIM卡壹││││││毒品交易。││6.謝富江所持用門號0912│枚），沒收。││││││││000000號與鍾瑋城所持│未扣案犯罪所││││││││用門號0000000000號之│得新臺幣壹仟││││││││通訊監察譯文（見109│元沒收，於全││││││││他1377卷第192頁至第│部或一部不能││││││││193頁）│沒收或不宜執││││││││7.本院109年度聲監字第│行沒收時，追││││││││173號通訊監察書（見│徵其價額。││├──┤├───┼───────┼─────┤109偵8275卷第6頁至第├──────┤││9││109年6│鍾瑋城於左列時│甲基安非他│8頁）│謝富江販賣第│││││月15日│間持其兄 鍾雲飛 │命1包（毛│8.本院109年度聲監續字│二級毒品，處│││││晚間6│所有門號091726│重0.41公克│第422號通訊監察書（│有期徒刑壹年│││││時許│5402號與謝富江│）1,000元│見109偵8275卷第9頁至│拾月。扣案之││││││所持用門號0912││第11頁）│三星牌A51型││││││022161號門號聯││9.新竹縣政府警察局竹東│手機壹支（含││││││絡，在謝富江位││分局109年10月7日竹縣│門號00000000││││││在新竹縣竹東鎮││東警偵字第0000000000│61號SIM卡壹││││││安東路79巷15弄││號函（見本院卷第69頁│枚），沒收。││││││31號住處附近某││）│未扣案犯罪所││││││處，進行右列毒│││得新臺幣壹仟││││││品交易。│││元沒收，於全│││││││││部或一部不能│││││││││沒收或不宜執│││││││││行沒收時，追│││││││││徵其價額。││├──┤├───┼───────┼─────┤├──────┤││10││109年6│鍾瑋城於左列時│甲基安非他││謝富江販賣第│││││月28日│間持其兄鍾雲飛│命1包（毛││二級毒品，處│││││凌晨2│所有門號091726│重0.41公克││有期徒刑壹年│││││時至3│5402號與謝富江│）1,000元││拾月。扣案之│││││時間某│所持用門號0912│││三星牌A51型│││││時許│022161號門號聯│││手機壹支（含││││││絡，在新竹縣竹│││門號00000000││││○○○鎮○○路350│││61號SIM卡壹││││││巷口，進行右列│││枚），沒收。││││││毒品交易。│││未扣案犯罪所│││││││││得新臺幣壹仟│││││││││元沒收，於全│││││││││部或一部不能│││││││││沒收或不宜執│││││││││行沒收時，追│││││││││徵其價額。││└──┴───┴───┴───────┴─────┴───────────┴──────┴───┘