裁判字號：臺灣高等法院臺南分院95年家上字第90號民事判決
裁判日期：民國95年10月31日
裁判案由：確認親子關係存在
臺灣高等法院臺南分院民事判決95年度家上字第90號上訴人乙○○法定代理人丙○○被上訴人甲○○上列當事人間請求確認親子關係存在事件，上訴人對於中華民國95年7月10日臺灣臺南地方法院第一審判決（95年度親字第41號）提起上訴，本院於95年10月24日言詞辯論終結，判決如下：
主文原判決廢棄。
確認上訴人與被上訴人親子關係存在。
第一、二審訴訟費用由被上訴人負擔。
事實
甲、上訴人方面：
一、聲明：如主文。
二、陳述：除與原判決記載相同者引用之外，補稱：上訴人之法律上推定之父親丁○○，於原審受理期間，即已經對上訴人及生母提起否認子女之訴，並獲勝訴判決，只是尚未確定而已，於原審判決前之95年6月12日該判決即確定。原審未詳查，竟以顯無理由，駁回上訴人之訴訟，自有未合。
三、證據：提出臺灣臺南地方法院95年度親字第20號判決影本、確定證明書、成大醫院血緣鑑定報告書各1件為證。
乙、被上訴人方面：
一、聲明：駁回上訴。
二、陳述：曾與上訴人之生母於93年10月至12月間，發生性關係多次，否認曾於同年9月3日對上訴人之生母強制性交。
三、證據：聲請再鑑定兩造之ＤＮＡ。
丙、本院依職權調取臺灣臺南地方法院95年度親字第20號民事卷宗，並向同院檢察署調取鑑定資料。
理由
一、上訴人主張，其生母丙○○於88年間與訴外人丁○○結婚，現婚姻關係仍存續中，丙○○於93年9月間至同年12月間，與被上訴人發生婚外性關係，於00年0月00日生下上訴人，丁○○已對上訴人及生母提起否認子女之訴，獲勝訴判決確定，伊自得對被上訴人提起確認親子關係存在之訴等語。
二、被上訴人則以 伊固 與上訴人之生母發生多次性關係，但上訴人非丙○○自其受胎所生，資為抗辯。
三、上訴人主張，其生母丙○○於88年10月間，與訴外人丁○○結婚，現婚姻關係仍存續中，丙○○於93年9月間至同年12月間，與被上訴人發生婚外性關係，於00年0月00日生下上訴人，丁○○已於95年間，對上訴人及其生母，提起否認子女之訴，經原審法院以95年度親字第20號受理，於95年5月5日判決丁○○勝訴，即「確認上訴人非丙○○自丁○○受胎所生之女」，該判決於同年6月12日確定之事實，已據其提出上開判決及確定證明書各1件為證（本院卷第7至9頁），並經本院依職權調取上開卷宗查明無訛，上訴人此部分主張，堪信為真實。
四、末按妻之受胎，係在婚姻關係存續中者，妻所生子女依民法第1063條第1項規定，固推定為夫之婚生女子，但若夫或妻之一方，依同條第2項規定提起否認子女之訴，得有勝訴之確定判決，該子女之婚生推定既被推翻，則該被否認之子女，即得出而主張與有血緣之生父間之親子訴訟再為請求認領之訴。此觀最高法院75年度台上字第2071號判例意旨即明。
查上訴人與訴外人丁○○之婚生子女之法律上推定，既經確認判決加以除去，已見前述，其提起本件訴訟，即無不合。而兩造間有親子關係存在，已經檢察官於受理95年度他字第1704號案件時，依職權採取兩造之口腔檢體，送請法務部法醫研究所鑑定ＤＮＡ，依ＤＮＡＳＴＲ16種型別判斷，二人間親等血緣關係之可能性為百分之99.999，此有該所之函影本附卷可按（本院卷，第31、32頁），查法醫所之上開鑑定，係以科學方式為之，公正客觀，其又採16種型式比較，正確度達百分之99.999，應屬可採。被上訴人請求再送ＤＮＡ鑑定，核無必要。上訴人主張，其與被上訴人間有父女親子關係存在，即屬可採。因被上訴人否認其主張，上訴人法律上地位處於不安狀態，上訴人提起本件訴訟，即具有法律上利益，應予准許。
五、從而，上訴人請求確認兩造間有親子關係存在，為有理由，應予准許。原審未予詳查，未經言詞辯論，逕為上訴人敗訴之判決，尚有未洽。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由。爰由本院予以廢棄改判，如主文第二項所示。
六、結論：本件上訴為有理由，依民事訴訟法第450條、第78條，判決如主文。
中華民國95年10月31日
民事第二庭審判長法官丁振昌
法官李素靖法官吳上康上為正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，未表明上訴理由者，應於上訴後20日內，向本院提出理由書（須附繕本）。依法須繳納裁判費並應委任律師為訴訟代理人，始得上訴。
中華民國95年11月1日
書記官易慧玲【附記】民事訴訟法第466條之1：
⑴對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。
⑵上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人
為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
民事訴訟法第466條之2：
上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請第三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。
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