裁判字號：臺灣高雄地方法院107年簡字第546號刑事判決
裁判日期：民國107年02月13日
裁判案由：賭博
臺灣高雄地方法院刑事判決107年度簡字第546號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告林秀蘭
黃一弘上列被告因賭博案件，經檢察官提起公訴（106年度偵字第2854、2855號），被告自白犯罪，本院認宜以簡易判決處刑（原案號：106年度訴字第319號），爰不經通常審判程序，逕以簡易判決處刑如下：
主文林秀蘭共同犯賭博罪，處罰金新臺幣捌仟元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。未扣案之犯罪所得新臺幣拾萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
黃一弘共同犯賭博罪，處罰金新臺幣捌仟元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。未扣案之犯罪所得新臺幣拾萬元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事實及理由
一、林秀蘭、黃一弘共同基於在公眾得出入場所賭博之犯意聯絡，2人各出資新臺幣（下同）2,500元，共計賭金5,000元，推由林秀蘭於民國102年12月19日某時許，在 詹張桂妹 （涉犯圖利聚眾賭博罪部分，業經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以103年度偵字第3943號緩起訴處分確定）所經營、址設高雄市○○區○○巷000○0號雜貨店之公眾得出入之場所，以上開賭資，簽賭二星、三星、四星之六合彩，核對當期開獎之香港六合彩號碼決定輸贏，凡對中號碼者，可得彩金；若未簽中者，上開簽注金悉歸詹張桂妹所有。復於102年12月20日林秀蘭、黃一弘欲向詹張桂妹領取中獎彩金139萬元，詹張桂妹及配偶 詹煥輝 與林秀蘭、黃一弘協調將中獎彩金降為50萬元，並當日自詹煥輝之母 詹阿盡 所有之高雄縣杉林鄉農會活期存款帳號00000000000000號帳戶提領現金20萬元交付林秀蘭、黃一弘收受，且雙方同意剩餘彩金30萬元擇期給付。嗣因詹張桂妹、詹煥輝不願給付剩餘彩金而報警處理，始查悉上情。
二、認定前述犯罪事實之依據：㈠被告林秀蘭、黃一弘於警詢、偵查及本院審理時之自白。
㈡證人詹張桂妹、詹煥輝、 邱福山 、 邱福田 、 吳守煜 之證述。
㈢簽單影本、當期香港馬會彩券有限公司六合彩中獎號碼、詹
阿盡所有之高雄縣杉林鄉農會活期存款帳號00000000000000號帳戶之存摺交易明細。
三、核被告林秀蘭、黃一弘（下稱被告2人）所為，均係犯刑法第266條第1項前段之賭博罪。被告2人就前述犯行具有犯意聯絡及行為分擔，均應論以共同正犯。
四、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告2人合資於公共場所賭博財物，損及社會風氣，且賭博之金額非微，誠屬不該，然渠等之賭博行為並未對他人造成直接之損害，且被告2人犯後均坦承犯行，態度尚可，復考量被告林秀蘭於警詢自述高職肄業、家境勉持；被告黃一弘於本院審理時自 陳國中 畢業、目前打零工、每日收入約1,000元、離婚、育有2子、分別國小五、六年級之經濟暨生活狀況及智識程度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並均諭知如主文所示易服勞役之折算標準。
五、沒收㈠按本件被告2人行為後，刑法於104年12月17日修正增訂第
38條之1，其中第1項規定，將屬於犯罪行為人所有之犯罪所得，修正為應沒收之；同條第3項則規定，犯罪所得包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息。惟依同條第5項規定，犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。且同時增訂刑法施行法第10條之3，規定「中華民國104年12月17日修正之刑法，自105年7月1日施行。施行日前制定之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用。」。又按「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」，為105年7月1日修正施行之刑法第2條第2項所明定。是刑法雖就沒收部分有所修正，惟揆諸前揭條文，自應適用裁判時即105年7月1日修正施行後刑法沒收之相關規定，而毋庸為新舊法之比較。
㈡次按，共同犯罪行為人之組織分工及不法所得，未必相同，
特別是集團性或重大經濟、貪污犯罪，彼此間犯罪所得分配懸殊，其分配較少甚或未受分配之人，如仍應就全部犯罪所得負連帶沒收之責，超過其個人所得之剝奪，無異代替其他犯罪參與者承擔刑罰，顯失公平。故共同犯罪，其所得之沒收，應就各人分得之數為之（最高法院104年度第13次刑事庭會議決議、104年度台上字第3935號判決意旨參照）。
㈢本案被告林秀蘭、黃一弘各出資2,500元，共同簽賭六合彩
，中獎後業已取得犯罪所得20萬元，由被告2人平均分受之，是揆諸前揭說明，爰依刑法第38條之1第1項規定，於被告林秀蘭、黃一弘所犯罪刑項下，分別宣告沒收；然因上開犯罪所得未據扣案，是併依刑法第38條之1第3項規定，各諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
六、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第1項，刑法第2條第2項、第28條、第266條第1項前段、第42條第3項前段、第38條之1第1項、第3項，刑法施行法第1條之1，逕以簡易判決處如主文所示之刑。
七、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴狀，上訴於本院管轄之第二審地方法院合議庭。
中華民國107年2月13日
高雄簡易庭法官孫沅孝以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達之日起10日內向本院提出上訴書狀。
中華民國107年2月13日
書記官顏妙芳附錄本判決論罪之法條：
刑法第266條第1項在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處1千元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。