裁判字號：臺灣高等法院高雄分院108年抗字第272號刑事裁定
裁判日期：民國108年09月16日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定108年度抗字第272號抗告人即受刑人 林慶濱 上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣高雄地方法院中華民國108年8月8日裁定(108年度聲字第1663號)，提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、抗告意旨略以：刑法第51條數罪併罰定執行刑之立法方式，採限制加重原則，且不可逾越內部及外部界限，尚應受比例原則、公平正義原則謹守秩序之理，原裁定所諭知之刑度，顯屬過重，且原審108年度聲字1663號共10罪（如附表一所示）與同年度聲字第1664號共4罪（如附表二所示）為何不能定應執行刑，為此提起抗告，請求撤銷原裁定云云。
二、按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年度台非字第32號、92年度台非字第187號判決意旨參照）。
三、經查：本件抗告人即聲請人林慶濱（下稱抗告人）因竊盜等案件，先後經判處如各該附表一所示之刑，並均確定在案，符合數罪併罰定應執行刑規定，有各該判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。是原審法院依檢察官之聲請定其應執行之刑，自應在各罪最長刑期即有期徒刑10月以上，不得逾越刑法第51條第款所定法律之外部界限，即不得重於如附表一所示罪宣告刑之總和有期徒刑4年4月（計算式：
11月＋4月＋8月＋5月＋10月＋7月＋7月＝4年4月），並應受內部界限之拘束。則原審法院就抗告人所犯如附表所示10罪，定其應執行刑為有期徒刑4年，即未逾越法律內部及外部界限之適法自由裁量職權行使，並無瑕疵可指。抗告意旨僅稱：原裁定刑度太重為由，指摘原裁定定應執行刑不當，並無理由，應予駁回。至於抗告人主張附表一與附表二所示之罪是否得定應執行刑乙節，依刑事訴訟法第477條第1項：「依刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之。」之規定，得由抗告人向該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官聲請，再由檢察官以處分決定是否向該案犯罪事實最後判決之法院聲請裁定，併予敘明。
據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
中華民國108年9月16日
刑事第六庭審判長法官李政庭
法官王光照法官李炫德以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出再抗告狀。
中華民國108年9月16日
書記官劉甄庭附表一：
┌─┬───┬──────┬──────┬──────────────┬─────────────┬───┐│編││││最後事實審│確定判決│││號│罪名│宣告刑│犯罪日期├──────┬───────┼──────┬──────┤備註││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│1│毒品危│有期徒刑11月│106年7月16日│高雄地院106│107年1月4日│高雄地院106│107年1月4日││││害防制│││年度審訴字第││年度審訴字第│││││條例│││1536號││1536號│││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│2│竊盜│有期徒刑4月│106年6月19日│高雄地院106│107年1月9日│高雄地院106│107年2月13日│││││，如易科罰金││年度簡字第38││年度簡字第38││││││，亦新臺幣10││58號││58號││││││00元折算1日││││││││││。（聲請意旨││││││││││漏載為有期徒││││││││││刑4月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│3│竊盜│有期徒刑8月│106年7月11日│高雄地院106│107年4月26日│高雄地院106│107年5月29日│││││││年度審易字第││年度審易字第││││││││2227號││2227號│││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│4│竊盜│有期徒刑5月│106年8月19日│高雄地院106│107年4月26日│高雄地院106│107年5月29日│││││，如易科罰金││年度審易字第││年度審易字第││││││，亦新臺幣10││2227號││2227號││││││00元折算1日││││││││││。（聲請意旨││││││││││漏載為有期徒││││││││││刑5月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│5│竊盜│有期徒刑4月│106年12月14│高雄地院107│107年8月22日│高雄地院107│107年9月21日│編號5││││，如易科罰金│日│年度簡字第19││年度簡字第19││至7，││││，亦新臺幣10││93號││93號││曾定刑││││00元折算1日││││││應執行││││。（聲請意旨││││││有期徒││││漏載為有期徒││││││刑10月││││刑4月，應予││││││││││補充）│││││││││││││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┤││6│竊盜│有期徒刑4月│106年12月22│高雄地院107│107年8月22日│高雄地院107│107年9月21日│││││，如易科罰金│日│年度簡字第19││年度簡字第19││││││，亦新臺幣10││93號││93號││││││00元折算1日││││││││││。（聲請意旨││││││││││漏載為有期徒││││││││││刑4月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┤││7│竊盜│有期徒刑3月│106年12月24│高雄地院107│107年8月22日│高雄地院107│107年9月21日│││││，如易科罰金│日│年度簡字第19││年度簡字第19││││││，亦新臺幣10││93號││93號││││││00元折算1日││││││││││。（聲請意旨││││││││││漏載為有期徒││││││││││刑3月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│8│竊盜│有期徒刑7月│106年9月22日│高雄地院107│108年1月31日│高雄地院107│108年3月5日│││││││年度易字第35││年度易字第35││││││││7號││7號│││││││││││││││││││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│9│詐欺│有期徒刑5月│106年6月30日│高雄地院108│108年4月30日│高雄地院108│108年5月28日│編號9││││，如易科罰金│至106年7月6│年度審易字第││年度審易字第││至10，││││，亦新臺幣10│日│449號││449號││曾定刑││││00元折算1日││││││應執行││││。（聲請意旨││││││有期徒││││漏載為有期徒││││││刑7月││││刑5月，應予││││││││││補充）│││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┤││10│詐欺│有期徒刑5月│106年7月3日│高雄地院108│108年4月30日│高雄地院108│108年5月28日│││││，如易科罰金│至106年8月4│年度審易字第││年度審易字第││││││，亦新臺幣10│日│449號││449號││││││00元折算1日││││││││││。（聲請意旨││││││││││漏載為有期徒││││││││││刑5月，應予││││││││││補充）│││││││└─┴───┴──────┴──────┴──────┴───────┴──────┴──────┴───┘附表二：
┌─┬───┬──────┬──────┬──────────────┬─────────────┬───┐│編││││最後事實審│確定判決│││號│罪名│宣告刑│犯罪日期├──────┬───────┼──────┬──────┤備註││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│1│竊盜│有期徒刑9月│106年12月23│高雄地院107│107年8月31日│高雄地院107│107年10月2││││││日│年度審易字第││年度審易字第│日│││││││1215號││1215號│││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│2│竊盜│有期徒刑6月│106年12月28│高雄地院107│107年8月31日│高雄地院107│107年10月2│編號2││││，如易科罰金│日│年度審易字第││年度審易字第│日│至3，││││，亦新臺幣10││1215號││1215號││曾定刑││││00元折算1日││││││應執行││││。││││││有期徒│├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┤刑9月││3│竊盜│有期徒刑5月│107年1月22│高雄地院107│107年8月31日│高雄地院107│107年10月2│││││，如易科罰金│日│年度審易字第││年度審易字第│日│││││，亦新臺幣10││1215號││1215號││││││00元折算1日││││││││││。│││││││├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼──────┼──────┼───┤│4│竊盜│有期徒刑6月│107年1月30│高雄地院107│107年8月31日│高雄地院107│107年10月2││││││日│年度審易字第││年度審易字第│日│││││││1215號││1215號│││└─┴───┴──────┴──────┴──────┴───────┴──────┴──────┴───┘