裁判字號：臺灣高雄地方法院99年聲字第3154號刑事裁定
裁判日期：民國99年12月24日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定99年度聲字第3154號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人陳明雄上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（99年度執聲字第4334號），本院裁定如下：
主文陳明雄所犯如附表所示之叁罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年捌月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人陳明雄因犯毒品危害防制條例等罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367號裁定參照）。次按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年台非字第32號及92年度台非字第187號判決可資參照。
三、經查，受刑人於附表「犯罪日期欄」所示之時間，因犯毒品危害防制條例案件，經本院分別以99年度審訴字第768號、
99年度審訴字第2432號各判處如附表「宣告刑欄」所示之有期徒刑等情，有上開刑事判決、臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。本院審核受刑人所犯如附表所示之各罪，均係於附表編號1所示判決確定日前為之，核與前揭規定並無不合。又受刑人所犯附表編號2、3之罪，曾經本院以99年度審訴字第2432號判決定其應執行有期徒刑1年確定，揆諸上開說明，則上揭判決所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該3罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於編號1至編號3所示3罪之總和（有期徒刑9月＋10月＋4月＝有期徒刑1年11月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號2、3所定之執行刑有期徒刑1年加計編號1所定之有期徒刑之總和（有期徒刑1年＋9月＝有期徒刑1年9月）。綜上，本件檢察官聲請為正當，爰定如主文所示之應執行刑。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國99年12月24日
刑事第十一庭法官林正忠以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國99年12月24日
書記官劉甄庭附表：受刑人陳明雄定應執行刑案件一覽表┌─┬──┬───┬────┬────┬──────────┬──────────┬────┬────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│偵查機關│最後事實審│確定判決│是否得為│備註││號││││年度案號├─────┬────┼─────┬────┤易科罰金││││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期│之案件││├─┼──┼───┼────┼────┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┤││毒品│有期徒│99年1月│高雄地檢│高雄地院99│99年3月││99年4月││高雄地檢││1│危害│刑9月│6日7時│99年度毒│年度審訴字│30日│同左│19日│否│99年度執│││防制││30分許│偵字第60│第768號│││││字第5663│││條例│││2號││││││號│││││││││││││││││││││││││├─┼──┼───┼────┼────┼─────┼────┼─────┼────┼────┼────┤││毒品│有期徒│99年3月│高雄地檢│高雄地院99│99年9月││99年10月││高雄地檢││2│危害│刑10月│22日19時│98年度毒│年度審訴字│21日│同左│11日│否│99年度執│││防制││許│偵字第33│第2432號│││││字第1443│││條例│││75││││││3號，曾││││││號││││││定應執行││││││││││││刑1年。│├─┼──┼───┼────┼────┼─────┼────┼─────┼────┼────┤│││毒品│有期徒│99年3月│高雄地檢│高雄地院99│99年9月││99年10月│否│││3│危害│刑4月│23日11時│99年度毒│年度審訴字│21日│同左│11日│││││防制││為警查獲│偵字第33│第2432號││││││││條例││回溯96小│75號│││││││││││時內某時││││││││││││許││││││││└─┴──┴───┴────┴────┴─────┴────┴─────┴────┴────┴────┘