臺灣桃園地方法院民事簡易判決 95年度壢簡字第160號
原 告 協裕窯業股份有限公司
法定代理人 丁○○
訴訟代理人 許清順
林素英
林建平 律師
邱國旺 律師
上 一 人
複代理人 乙○○
被 告 義生祥股份有限公司
3樓
法定代理人 甲○○
被 告 丙○○
上二人共同
訴訟代理人 陳祖德 律師
複代理人 戊○○
上列當事人間請求給付票款事件，本院於民國95年8月9日言詞辯
論終結，判決如下：
主文
被告義生祥股份有限公司應給付原告新臺幣壹佰叁拾壹萬陸仟肆
佰叁拾陸元，及自民國九十四年十二月二十五日起至清償日止，
按年息百分之五計算之利息。如對其財產為強制執行而無效果時
，由被告丙○○給付之。
前項任一被告給付時，其他被告於該給付範圍內同免責任。
訴訟費用由被告負擔。
本判決第一項得假執行；但被告如以新臺幣壹佰叁拾壹萬陸仟肆
佰叁拾陸元預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但被告同
意者，不在此限，又被告於訴之變更或追加無異議，而為本
案言詞辯論者，視為同意變更或追加，民事訴訟法第255條
第1項第1款、第2項分別定有明文。本件原告起訴原係依據
票據關係請求被告應連帶給付新臺幣（下同）1,316,436元
，及自支付命令送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利
息，嗣原告於民國95年4月26日具狀追加主張被告丙○○在
支票背面簽名係屬於民法保證之性質，應依民法第739條之
規定代負履行責任，被告對於原告前開追加並無異議，並為
本案之言詞辯論，依前揭說明，視為被告同意原告所為訴之
追加。
二、又因訴之變更、追加或提起反訴，致其訴之全部或一部，不
屬第427條第1項及第2項之範圍者，除當事人合意繼續適用
簡易程序外，法院應以裁定改用通常訴訟程序，並由原法官
繼續審理。前項情形，被告不抗辯而為本案之言詞辯論者，
視為已有適用簡易程序之合意，民事訴訟法第435條亦有明
文規定。本件原告就被告丙○○部分追加依民法保證關係為
請求，其訴訟標的金額已超過500,000元，雖非屬民事訴訟
法第427條第1項及第2項之範圍，然被告並不抗辯本件應依
通常訴訟程序審理而為本案言詞辯論，依上開法條之規定視
為已有適用簡易程序之合意，合先敘明。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：
（一）聲明：被告應連帶給付原告1,316,436元，及自支付命令
送達被告之翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息。
（二）陳述：
１、被告義生祥股份有限公司（以下簡稱義生祥公司）自93年
7月27日起至同年10月12日止，陸續向原告購買磁磚貨品
，合計貨款2,906,436元，被告義生祥公司簽發5張支票給
付買賣價金，但經提示後均遭退票，被告義生祥公司之法
定代理人甲○○曾與原告協議分期給付貨款，並簽發支票
換回退票之支票，詎其僅於93年12月21日清償290,000元
而已，迄今仍積欠原告2,616,436元貨款。嗣被告義生祥
公司於94年2月23日委由被告丙○○持附表所示之支票（
下稱系爭支票）及另1張面額1,300,000元之支票至原告公
司欲換回遭退票之5張支票，原告公司經理 許力升 向被告
丙○○說：妳要把退票換回去，妳必須保證交換的2張支
票均會兌現等語，並請被告丙○○在支票背面簽名保證票
款債務之履行，被告丙○○先是猶豫一下，立即以手機聯
絡他人，電話打完後即同意保證，並在系爭支票背面簽名
後將支票交付原告，原告為確認其身分並要求被告丙○○
提出身分證影印留存，原告即將退票的5張支票交給被告
丙○○簽收取回，則依雙方當事人之真意，被告丙○○在
系爭支票背面簽名係以債務保證為目的，屬於「隱存保證
之背書」之性質，被告丙○○自應依民法第739條保證之
規定代負履行責任。爰依民法保證及票據法律關係提起本
件訴訟。
２、被告義生祥公司雖辯稱其於94年10月4日向原告訂購高鋁
球粉碎原料3噸，總價157,500元，同年11月22日再訂購14
.5噸，原告卻拒不履行，造成其客戶流失、商譽受損等
損失達2,000,000元以上，並就上開損失與原告請求之票
款抵銷云云，然被告義生祥公司於94年10月初欲向原告訂
購高鋁球粉碎原料3噸，通知原告報價，原告相信其所交
付之系爭支票能遵期兌現，故於同年10月4日向被告義生
祥公司報價，要求系爭支票兌現後，才同意於94年11月30
日出貨，且現金買賣絕不賒帳，次日被告義生祥公司要求
提前於同年11月8日出貨，原告以電話回覆：若系爭支票
能兌現，同意提前出貨，並於同年月15日簽回訂單，惟被
告義生祥公司於同年10月26日來函告知系爭支票無法兌現
，原告則以被告義生祥公司未依約償還舊債，電話告知不
同意出貨，本件買賣契約因解除條件成就而失其效力。被
告義生祥公司雖於同年11月7日匯款180,000元給原告，並
於同年11月14日來函告知出售細節，原告自難照辦，被告
義生祥公司自知理虧亦未再爭議。嗣被告義生祥公司於94
年11月中旬又欲向原告購買高鋁球粉碎原料等貨物，並表
示可以開立信用狀通知原告報價，原告乃於11月22日向被
告義生祥公司報價，被告義生祥公司隨即簽回報價單，但
原告立即函覆被告義生祥公司其所開立之信用狀不合原告
之要求，翌日又再函告被告義生祥公司必須清償500,000
元以上之欠款及提出債務清償之時間表，否則不同意本件
交易，同年11月25日原告經銀行傳真信用狀「電文副本」
，得知被告義生祥公司並未出具合於雙方約定之信用狀，
原告即以電話告知不同意出貨，本件買賣契約未能合意而
不成立。至於韓國大青商社固有對被告義生祥公司提起損
害賠償訴訟，被告義生祥公司自承係因其向中國大陸訂貨
，中國大陸貨品有瑕疵，客戶抱怨連連所致，此與原告並
無關係，又韓國雞林窯業公司不再向其訂貨，係因被告義
生祥公司信用不佳，原告不願出貨所致，係可歸責於被告
義生祥公司自己之事由，且被告義生祥公司積欠原告2,61
6,436元，乃客觀之事實，臺灣各大廠商自能知悉其信用
不佳，毋庸原告散佈周知，各廠商與其中斷生意往來乃自
然之理，客戶流失非可歸責於原告，亦無向原告求償之理
，被告義生祥公司主張抵銷顯無理由。
二、被告義生祥公司則以：與原告間之業務往來已有13年以上，
其於94年10月4日向原告訂購高鋁球粉碎原料3噸，總價157,
500元，並已安排船隻預定於同年11月8日送到韓國，又於同
年11月22日再向原告訂購高鋁球原料14.5噸，其亦依原告之
指示向銀行取得美金21,305元之信用狀交給原告，但原告卻
對上開買賣契約拒不履行，造成原告無法如期交貨給韓國大
青商社，被告義生祥公司不得已只好向中國大陸訂貨，復因
中國大陸貨品品質瑕疵，客戶抱怨連連，除遭扣留全部貨款
622,297元外，大青商社並向韓國法院提起損害賠償訴訟，
另一家韓國雞林窯業公司亦因原告未能如期交貨，已不再向
被告義生祥公司訂貨，造成其客戶流失，被告義生祥公司固
有簽發支票向原告購買貨物，但原告已同意以支票換回新支
票延緩給付票款，卻又不履行買賣契約，拒絕交付貨品，致
被告義生祥公司無法如期交貨，營業遭受嚴重損失，商譽受
到質疑，客戶流失慘重，2004年之交易利潤可獲得3,880,00
0元，損失之金額年達3,000,000元左右，原告並對臺灣各大
廠商散佈不實言詞，指被告信用不佳，致各廠商誤信其言，
而紛紛與被告義生祥公司中斷生意往來，此均係可歸責原告
之事由所致遲延給付所生之損害，被告義生祥公司之損害範
圍在2,000,000元以上，此損害應與原告請求之票款中抵銷
等語置辯，並聲明駁回原告之訴，若受不利判決時，願供擔
保請准宣告免為假執行。
三、被告丙○○則以：系爭支票係被告義生祥公司所簽發，因法
定代理人甲○○前往韓國洽商業務，遂委託被告丙○○（甲
○○係被告丙○○之姊夫）轉交給原告以換回前次簽發之支
票，被告丙○○係在不得已之情況下，經原告之要求才在系
爭支票簽名背書，而系爭支票已載明受款人為原告，原告收
受支票後又要被告丙○○背書，有背書不連續的情形，原告
自不能向被告丙○○追索請求給付票款。又支票並無保證之
規定，且系爭支票背面並無記載「保證」等字，原告依民法
保證之關係請求亦於法無據，另縱係有保證的意思，亦非連
帶保證關係，對原告有先訴抗辯權存在，原告對被告義生祥
公司之財產在強制執行無效果前，被告丙○○無庸履行等語
置辯，並聲明駁回原告之訴，若受不利判決時，願供擔保請
准宣告免為假執行。
四、本件原告主張執有被告義生祥公司所簽發，並經被告丙○○
背書之系爭支票，屆期提示因存款不足為由退票而不獲付款
之事實，業據原告提出系爭支票、退票理由單等影本各1紙
為證，被告對於系爭支票之真正均不爭執，堪信屬實，惟各
以前揭情詞置辯，經查：
（一）原告主張被告丙○○係以保證之意思而於系爭支票背書，
並以民法保證之關係請求其給付票款，然為被告丙○○所
否認，原告自應就其與被告丙○○已成立保證契約之事實
負舉證責任。原告執有系爭支票係因被告義生祥公司為換
回之前簽發給原告之支票，而簽發系爭支票委託被告丙○
○交給原告，此為兩造所不爭執，可見被告丙○○係單純
受被告義生祥公司之委託，持系爭支票換回之前交付原告
但不獲付款之支票，惟被告丙○○在系爭支票背面簽名背
書之經過，業據證人許力升即原告公司之經理於本院95年
度壢簡字第230號事件審理時到庭證稱：「（丙○○到你
們公司何事？）因為被告義生祥公司欠我們公司票款，丙
○○就到我們公司去把之前未付的票款拿兩張支票換回」
、「（丙○○為何在支票後面背書？）當時丙○○拿票給
我時，支票正面已經記載完備，那時候我們擔心義生祥公
司的負責人是外國人，所以我們要一位臺灣人來做保證，
所以要丙○○在支票寫下姓名、身分證字號、住址，並要
求丙○○留下身分證影本。剛開始丙○○不願意簽，有打
電話給一個人，好像是義生祥公司的負責人，在她通完電
話後，丙○○就簽名了，但丙○○並無口頭上說要作保證
，是我們要求她要做保證人，她才簽名的」等語（參見本
院卷第111-112頁），酌之被告丙○○與原告間並無任何
債權債務關係，初僅受託持系爭支票換回被告義生祥公司
未兌現之支票，倘非因原告前曾收受被告義生祥公司簽發
之支票遭退票而不獲付款，原告為確保票款能獲清償，乃
要求被告丙○○在系爭支票背面簽名保證，而被告丙○○
則基於與被告義生祥公司負責人甲○○間之關係（甲○○
為被告丙○○之姊夫），始願系爭支票背面簽名，復留存
其國民身分證影本給原告，故被告丙○○在系爭支票背面
簽名之性質應屬於隱存保證之背書，被告丙○○辯稱僅係
單純背書云云，不足採信。
（二）次按稱保證者，謂當事人約定，一方於他方之債務人不履
行債務時，由其代負履行責任之契約，民法第739條定有
明文。而保證債務之所謂連帶，係指保證人與主債務人負
同一債務，對於債權人各負全部給付之責任者而言，此就
民法第272條第1項規定連帶債務之文義參照觀之甚明。本
件依前揭情節觀之，係由被告丙○○保證系爭支票票款能
兌現，應係約定被告義生祥公司於不清償票款時，由被告
丙○○代負清償票款之責任，性質上為一般之保證，並非
連帶保證之性質，是原告主張被告丙○○應與被告義生祥
公司就系爭支票票款負連帶給付責任，洵無可取。又保證
人於債權人未就主債務人之財產強制執行而無效果前，對
於債權人得拒絕清償，民法第745條定有明文，此即所謂
之先訴抗辯或稱檢索抗辯。本件被告丙○○於本院審理時
業已主張先訴抗辯權，原告尚未曾對被告義生祥公司之財
產為強制執行，則被告丙○○就其保證債務行使先訴抗辯
權並無不合，則原告僅能就被告義生祥公司之財產強制執
行無效果時，始得請求被告丙○○為給付。
（三）至被告義生祥公司抗辯其向原告訂購高鋁球粉碎原料，因
原告未依約出貨，致其受有至少2,000,000元以上之損害
，並以上開損害賠償債權與原告票款債權為抵銷云云，固
據其提出訂貨單、訂貨發票、信用狀、大青商社賣出帳、
發票及雞林窯業公司往來對帳單等影本為證，然為原告所
否認，而按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉
證之責任，民事訴訟法第277條前段定有明文，被告義生
祥公司即應就此有利於己之事實，負舉證責任。經查：
１、原告雖不否認被告義生祥公司曾於94年10月4日向其訂
購高鋁球粉碎原料3噸，總價157,500元，並已於同年11
月7日匯款180,000元之事實，惟按附解除條件之法律行
為，於條件成就時，失其效力，民法第99條第2項定有
明文。被告義生祥公司前因積欠原告貨款2,616,436元
，並簽立系爭支票及發票日為94年12月31日，面額1,30
0,000元之支票交付原告，此為被告義生祥公司所不爭
，而被告義生祥公司向原告訂購上開原料時，原告曾要
求被告義生祥公司必須兌現系爭支票後，始同意出貨，
此條件並為被告義生祥公司所接受，足見該次買賣契約
有關付款、出貨之條件應屬買賣契約之解除條件，嗣被
告義生祥公司之法定代理人甲○○於94年10月26日告知
原告系爭支票無法兌現，此有原告提出之上開函件影本
為憑（見本院卷第126頁），則兩造約定之解除條件既
已成就，買賣契約已失其效力，原告自無交付貨物之義
務，故原告拒絕出貨並無債務不履行之情事，縱被告義
生祥公司仍於94年11月7日匯款180,000元給原告，亦難
認該買賣契約仍然存在，是被告義生祥公司主張原告有
債務不履行之情形，尚乏所據。
２、被告義生祥公司又主張其於94年11月22日向原告購買高
鋁球原料等貨物，並已依原告之指示向銀行取得美金21
,305元之信用狀給原告，但原告卻對該買賣契約拒不
履行云云，亦為原告所否認在卷；按對於契約必要之點
意思必須一致，買賣契約以價金及標的物為其要素，價
金及標的物，自屬買賣契約必要之點，茍當事人對此兩
者意思未能一致，其契約即難謂已成立（最高法院40年
臺上字第1482號判例意旨參照）。本件原告雖曾於94年
11月22日針對被告之訂單提出報價單，被告義生祥公司
於當日即簽回報價單並附一份FIRMOFFER，但回覆之信
用狀付款條件與原告要求之付款條件不符，原告隨即於
當日函覆請求被告義生祥公司更正，然被告義生祥公司
並未更正，僅聲稱原告依該付款條件仍可馬上拿到錢等
語，原告又於94年11月23日函覆被告義生祥公司表示其
至少要先還50萬元以上，及提出後續之還款時間表，以
示有還款誠意後，後續之出貨事宜再行協商等語，此均
有原告提出之報價單、CERQMICBANKCO.LTD出具之FIR
MOFFER、函文等影本附卷可稽（詳參本院卷第129-134
頁），足見原告對於被告義生祥公司提出之付款條件仍
有異議，兩造就買賣契約中關於付款條件並未達成意思
表示一致，原告抗辯買賣契約並不成立等語，堪值採信
，被告義生祥公司主張原告應負債務不履行之損害賠償
責任云云，亦於法無據。
３、綜上所述，原告就上開兩件買賣契約並無債務不履行之
情事，則被告義生祥公司主張對於原告有債務不履行之
損害賠償請求權，即屬無據，被告義生祥公司提出之抵
銷抗辯，於法不合，不應准許。
五、綜上所述，原告依票據之法律關係請求被告義生祥公司給付
1,316,436元，及自支付命令送達翌日即94年12月25日起至
清償日止，按年息5%計算之利息，為有理由，應予准許。又
依民法745條之規定，保證人於債權人未就主債務人之財產
強制執行而無效果前，對於債權人得拒絕清償，故原告依民
法保證法律關係請求對被告義生祥公司之財產強制執行無效
果時，應由被告丙○○給付之，為有理由，應予准許，且被
告丙○○與被告義生祥公司任一被告為給付時，在給付範圍
內，其他被告同免給付義務；至原告逾此部分之請求，為無
理由，應予駁回。
六、本件係就民事訴訟法第435條規定適用簡易程序所為被告敗
訴之判決，就原告勝訴部分，依同法第389條第1項第3款之
規定，應依職權宣告假執行，並依同法第392條第2項之規定
，准依被告之聲請，宣告被告預供擔保後，得免為假執行。
七、本件事證已臻明確，兩造其餘主張陳述及所提之證據，經審
酌均與本院前揭判斷無影響，毋庸一一論述，附此敘明。
八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第85條第1項。
中 華 民 國 95 年 8 月 23 日
中壢簡易庭法官許雅婷
上判決正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內向本庭（臺灣桃園地方法
院中壢簡易庭）提出上訴狀。（須按他造當事人之人數附繕本）
。
中 華 民 國 95 年 8 月 23 日
書記官沈艷華
附表：
┌───────────────────────────┐
│付款人：新竹國際商業銀行八德分行│
├──────┬───────┬──────┬─────┤
│發票日│票面金額│提示日│票據號碼│
├──────┼───────┼──────┼─────┤
│94年10月31日│1,316,436元│94年11月9日│AA0000000│
└──────┴───────┴──────┴─────┘