裁判字號：臺灣南投地方法院104年訴字第469號民事判決
裁判日期：民國105年04月06日
裁判案由：返還不當得利
臺灣南投地方法院民事判決104年度訴字第469號原告 李兆偉 訴訟代理人 李振祥 律師被告 李進隆 即廣輪行上列當事人間返還不當得利事件，本院於民國105年3月30日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應給付原告新臺幣壹佰柒拾陸萬元，及自民國一百零五年二月四日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用新臺幣壹萬捌仟捌佰貳拾肆元由被告負擔。
本判決第一項於原告以新臺幣伍拾捌萬柒仟元供擔保後，得假執行；但被告如以新臺幣壹佰柒拾陸萬元為原告預供擔保，得免為假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但不甚礙被告之防禦及訴訟之終結者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第7款定有明文。本件原告起訴時原依不當得利之法律關係，請求被告給付新臺幣（下同）176萬元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止按週年利率5％計算之利息，嗣於民國104年12月8日本院第一次言詞辯論時，變更依消費借貸之法律關係請求被告給付上開款項及利息，核與上開規定並無不合，應予准許。又被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：被告於104年4月7日以需繳納票款為由，向原告借款100萬元，原告即於當日自設於玉山銀行草屯分行帳戶（帳號：0000000000000號）提款100萬元，存入被告設於同分行之帳戶（帳號：0000000000000號）；被告復於104年4月22日以需繳納票款為由，向原告借款76萬元，原告亦於當日自設於玉山銀行草屯分行之上開帳戶提款78萬元後，將其中76萬元存入被告設於同分行之帳戶（帳號：000000000000
0）。被告向原告借款時，雖未約定返還期限，但經原告對被告起訴，而起訴狀繕本已於104年12月15日寄存於草屯分局豐城派出所以為送達，自可認為原告已對被告為催告，截至105年2月16日已逾一個月以上，被告仍未返還，爰依民法第478條規定，請求被告清償借款。並聲明：被告應給付原告176萬元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息。
三、被告未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
四、本件原告主張之事實，業據提出與所述相符之玉山銀行取款憑條、存款憑條影本各2紙為證，並有玉山銀行草屯分行104年12月16日玉山草屯字第0000000000號函、105年1月19日玉山草屯字第0000000000號函檢送戶名李兆偉（帳號：0000000000000號）帳戶及戶名廣輪行李進隆（帳號：0000000000000號、0000000000000號）於104年4月份之交易明細2紙（見本院卷第31、32、48、49頁）存卷為證，依本院調查證據之結果，堪信原告上開主張為真實。按稱消費借貸者，謂當事人一方移轉金錢或其他代替物之所有權於他方，而約定他方以種類品質、數量相同之物返還之契約。借用人應於約定期限內，返還與借用物種類、品質、數量相同之物，未定返還期限者，借用人得隨時返還，貸與人亦得定一個月以上之相當期限催告返還。民法第474條第1項、第478條分別定有明文。前揭民法第478條所謂貸與人得定一個月以上之相當期限催告返還，非謂貸與人之催告必須定有期限，只須貸與人有催告之事實，而催告後已逾一個月以上相當期限者，即認借用人有返還借用物之義務，並於斯時起負遲延責任。次按遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。應負利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為5％。民法第233條第1項前段、第203條亦有明文規定。復按寄存送達，自寄存之日起，經十日發生效力。民事訴訟法第138條第2項定有明文。本件被告分別向原告借款100萬元、76萬元，兩造雖未約定清償期，惟經本院對被告送達原告起訴狀繕本，因未獲會晤本人亦無受領文書之同居人或受僱人，乃將該送達文書於104年12月15日寄存於南投縣政府警察局草屯分局豐城派出所，則自寄存之日起，經10日即於同年00月00日生送達及催告之效力，被告未於起訴狀繕本送達後一個月內清償借款，其應自10
5年2月4日起負遲延責任。從而，原告本於消費借貸之法律關係，請求被告給付176萬元，及自105年2月4日起至清償日止按週年利率5％計算之利息，即無不合，應予准許，逾此範圍之請求（即自起訴狀繕本送達翌日即104年12月26日起至105年2月3日止之遲延利息），即非有據，應予駁回。
五、原告 陳明 願供擔保，聲請宣告假執行，就原告勝訴部分，經核並無不合，爰酌定相當擔保金額准許之；並依職權酌定被告供相當擔保金後得免為假執行。至於原告敗訴部分，其假執行之聲請，因訴之駁回而失所依附，應併予駁回。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中華民國105年4月6日
民事第二庭法官鍾淑慧以上正本係照原本作成如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國105年4月6日
書記官劉綺