裁判字號：臺灣高雄地方法院106年訴字第247號刑事判決
裁判日期：民國106年08月02日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高雄地方法院刑事判決106年度訴字第247號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告許力堂義務辯護人黃瀕寬律師上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（106年度偵字第2423號、第4650號、第4913號），本院判決如下：
主文許力堂犯如附表所示參罪，各處如附表所示之刑及沒收之宣告。
應執行有期徒刑肆年。
事實
一、許力堂明知甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第二級毒品，竟與友人陳 得福 （本院另行審理）共同基於販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意聯絡，由許力堂以所持用門號0000000000號行動電話作為聯絡工具，並提供甲基安非他命，由 陳得福 出面交易，分別於附表所示之時間、地點，以附表所示之方式，共同販賣第二級毒品甲基安非他命予附表所示楊 炳捷 、 曾永渠 ，並收取如附表所示價款。嗣於106年2月23日，為警方在高雄市○○區○○路○○○號拘提許力堂到案，始循線查悉上情。
二、案經高雄市政府警察局三民第一分局移請臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序事項被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。查本院用以認定犯罪事實存否之各項證據資料，其中屬於被告以外之人於審判外之言詞、書面陳述，雖係傳聞證據，然被告許力堂及辯護人於本院準備程序時，已表示同意上開言詞、書面陳述，均有證據能力（見本院卷第49至51頁），復據本院於審理之調查證據程序逐一提示並告以要旨，檢察官、被告及辯護人均未爭執上開證據之證據能力，且於言詞辯論終結前亦未聲明異議，本院審酌此等證據資料作成時之情況，核無違法不當之瑕疵，亦無其他違反法定程序取證之情形，且與待證事實具有關連性，以之作為本案之證據亦屬適當，應有證據能力。
貳、實體事項
一、經查：
㈠、被告許力堂藉其持用門號0000000000號行動電話作為聯絡工具，並由許力堂提供甲基安非他命，共同被告陳得福出面交易之模式，分別於附表所示之時間、地點，以附表所示方式，共同販賣甲基安非他命予 楊炳捷 、曾永渠，並收取如附表所示價款之事實，業據被告許力堂於警偵訊及本院審理時坦承不諱（見警卷第12至20頁；偵二卷第66頁反面、第67、68頁；本院卷第86頁反面），核與共同被告陳得福於偵查中以證人身分所為證述（見偵一卷第101頁反面）、證人即購毒者楊炳捷、曾永渠於警偵訊之證述（見警卷第69、70、88、90頁；偵一卷第95、96頁；偵二卷第61頁反面至第63頁）等情節相符，並有附表所示通訊監察譯文、本院105年聲監字第2352號通訊監察書各1份在卷可稽（見警卷第44、45、53、54、147頁），足見被告上開自白，核與上揭證據所顯示之內容均相符，此部分事實首堪認定。
㈡、販賣毒品係違法行為，非可公然為之，且為政府查禁森嚴且重罰不寬貸，苟販賣者無利可圖，絕無甘冒遭查獲、重罰極大風險之情形下，而將毒品無償交付之理，且被告陳得福供稱販賣本案甲基安非他命，每次可獲利賺吃的量等語（見本院卷第17-18頁、第111頁），足認被告陳得福販賣甲基安非他命之各次犯行，均有營利之意圖甚明。
㈢、綜上，本案事證明確，被告共同販賣甲基安非他命3次、單獨販賣甲基安非他命之犯行，堪以認定。
二、論罪科刑
㈠、甲基安非他命為第二級毒品，毒品危害防制條例第2條第2項第2款定有明文。是核被告所為，係分別犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。被告對於附表所示
3次販賣毒品之犯行，其於販賣前分別持有甲基安非他命之行為，均為各該販賣行為所吸收，不另論罪。被告所犯附表所示3罪間，犯意各別，交易對象及行為互殊，應予分論併罰。被告與共同被告陳得福間就附表所示犯行，均有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。
㈡、至辯護人以被告於附表編號1、2所示時、地，販賣第二級毒品予楊炳捷，應屬接續犯等語為被告辯護，惟接續犯乃指行為人之數行為，於同一或密切接近時、地實行，侵害同一法益，而其各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，實難以強行分開，且在刑法評價上，以視為數個舉動之接續作為，合為包括之一行為；倘行為人先後數行為，在客觀上係逐次實行，侵害數個同性質之法益，其每一前行為與次行為，依一般社會健全觀念，在時間差距上，可以分開，在刑法評價上，各具獨立性，每次行為皆可獨立成罪，自應按照其行為之次數，一罪一罰（最高法院102年度台上字第2810號判決意旨參照）。查附表編號1、2所示通訊監察譯文內容，陳得福於105年11月14日凌晨0時0分59秒，以簡訊通知被告「人家說太貴，先拿1000試試」（見警卷第45頁），另被告於105年11月15日凌晨0時7分17秒許，與購毒者楊炳捷之簡訊聯絡內容有「0.9/3」等語，被告於第三次警詢中亦供稱：我向楊炳捷報毒品的價格，0.9/3代表0.9公克的安非他命3000元等語（見警卷第18頁），足見楊炳捷先於105年11月14日凌晨，向被告購買新臺幣（下同）1,000元甲基安非他命後，另於翌（15）日凌晨，再向被告購買3,
000元甲基安非他命，雖然購毒者均為同一人，但先後交易之毒品數量、價格有所不同，且2次交易時間間隔逾24小時，與一次包括性購買，分次交貨之情形不同，該2次販毒行為之間，顯具獨立性，足見被告販毒之犯意各別，交易行為互殊，難認係在密接之時地，接續為販賣毒品之行為，故被告先後販賣第二級毒品予楊炳捷，應分別論罪，辯護人上開辯護，容有誤會，尚難為被告有利之認定。
㈢、被告就分別販賣第二級毒品犯行，已於警詢、偵查及審理中供承不諱，業如前述，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定，予以減輕其刑，
㈣、爰以行為人責任為基礎，審酌被告如下所述之一切情狀，分別論處如附表主文欄所示之刑：
①、犯罪之動機、目的：被告因家庭因素，情緒低落而沾染施用
甲基安非他命之惡習，為供己施用毒品花費，始販賣甲基安非他命牟利。
②、犯罪之手段：被告係以提供甲基安非他命，由共同被告陳得
福出面以一手交錢一手交貨之方式，共同販賣甲基安非他命予附表所示購毒者。
③、犯罪行為人之生活狀況：被告擔任搭鷹架工人，每日薪資1,
300元。
④、犯罪行為人之品行：被告前因幫助詐欺、毀棄損壞等案件，
經法院判處罪刑在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可佐（見本院卷第76頁反面、第77頁），被告品行並不良好。
⑤、犯罪行為人之智識程度：被告之教育程度係國小畢業。
⑥、犯罪行為人違反義務之程度：被告先後犯3次販賣第二級毒品罪，其違反義務程度甚高。
⑦、犯罪所生之危險或損害：被告明知甲基安非他命係第二級毒
品，使用容易成癮，足以損害身心，仍分別販售他人施用，非法助長毒品流通，戕害國民健康，進而影響社會治安，顯見危害重大。
⑧、犯罪後之態度：被告於警偵訊及本院審理時，就其所為均據實陳述，犯罪後態度良好。
㈤、本院就附表所示販賣第二級毒品時間接近，販毒手法相似，如以實質累進加重方式定應執行刑，勢必科處刑罰之刑度顯將逾越各別犯罪行為之不法內涵，而有違罪責相當原則，是依多數犯罪責任遞減原則，就被告所犯如附表所示3罪所處之刑，定其應執行之刑，以示懲儆。
三、沒收
㈠、按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑法第2條第2項定有明文。刑法第38條之1第1項前段規定「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之」、第3項規定「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」、第4項規定「第一項及第二項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息」。刑法第11條規定：「本法總則於其他法律有刑罰、保安處分或沒收之規定者，亦適用之。但其他法律有特別規定者，不在此限」。另犯毒品危害防制條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之，同條例第19條第
1項有明文規定，而毒品危害防制條例上揭規定，相對於刑法關於沒收之規定，屬「其他法律有特別規定」，應優先適用，且非刑法施行法第10條之3第2項所稱不再適用之情形；關於沒收「犯罪所得」部分，因毒品危害防制條例並未另有規範，仍應回歸適用刑法之規定。
㈡、未扣案之門號0000000000號行動電話1支（含SIM卡1枚），係被告持用之物（見警卷第12頁），且供其作為聯絡本件販賣第二級毒品犯罪之用，有附表所示通訊監察譯文可資參佐，被告於本院審理時雖陳稱已將該該行動電話（含SIM卡
1枚）丟棄云云（見本院卷第87頁），然綜觀全案卷證資料，並無該行動電話（含SIM卡1枚）已滅失之相關事證，因被告未提出任何證據以資佐證其所述屬實，自無從採信，上開行動電話1支（含SIM卡1枚）既然仍存在，當不問屬於犯罪行為人與否，應依毒品危害防制條第19條第1項規定，隨同附表所示各罪，宣告沒收之，又上開行動電話（含SIM卡）未據扣案，應依刑法第38條第4項之規定，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈢、未扣案之門號0000000000號行動電話1支（含SIM卡1枚），係共同被告陳得福所持用，且供其作為聯絡附表編號1所示共同販賣第二級毒品犯罪之用，有陳得福之供述（見警卷第22、23頁）、附表編號1所示通訊監察譯文可資參佐，依共同正犯責任共同原則，不問屬於犯罪行為人與否，應依毒品危害防制條第19條第1項規定，隨同附表編號1所示之罪，宣告沒收之，又上開行動電話（含SIM卡）未據扣案，應依刑法第38條第4項之規定，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈣、被告於本院審理時陳稱：僅收取各次販毒所得之半數等語（見本院卷第87頁反面），惟查，被告共同販賣如附表所示第二級毒品之各該價金，均已收取價款，業據證人楊炳捷、曾永渠證述明確（見警卷第70、88、90頁；偵一卷第95頁反面；偵二卷第62頁反面），共同被告陳得福於警偵訊亦供承除附表編號1所示犯行，僅先收取部分價金500元，隨即將該
500元交予被告外，其餘2次之販毒所得，均全數交付被告等語（見警卷第25、27、29、30頁；偵一卷第100頁反面、第101頁），亦與被告於警偵訊時供述相符（見警卷第16頁、第18至20頁；偵二卷第67、68頁），是被告確有收取附表編號1之犯毒所得半數（即500元）及附表編號2、3所示販毒所得款項，被告於本院審理時翻異前供，不僅與其先前供述與共同被告陳得福所述不符，且未舉證證明，故被告所謂：僅收取各次販毒所得之半數云云，自不可採信，應認被告已收取500元及附表編號2、3所示販毒所得。因各該販毒所得款項均未據扣案，自應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，隨同附表所示3罪，宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
四、至共同被告陳得福，因無正當理由遲誤言詞辯論期日，其涉案部分，由本院另行審理，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條前段、第28條、第51條第5款、第38條之1第1項前段、第3項，判決如主文。
本案經檢察官林芝君到庭執行職務。
中華民國106年8月2日
刑事第十庭審判長法官陳銘珠
法官詹尚晃法官王令冠以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中華民國106年8月2日
書記官黃振法附錄本案所犯法條：
《毒品危害防制條例第4條第2項》製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
附表：
┌─┬───┬───────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編│販賣對│販賣時間販賣地│交易方式│主文│通訊監察譯文││號│象│點││││├─┼───┼───────┼──────────┼──────────┼──────────┤│1│楊炳捷│105年11月14日│楊炳捷於105年11月13│許力堂共同犯販賣第二│A：許力堂0000000000││││凌晨0時13分29│日23時許，撥打陳得福│級毒品罪，處有期徒刑│B：陳得福0000000000││││秒後之某時│所持用0000000000號行│參年陸月。未扣案之○│①105年11月13日│││├───────┤動電話，詢問毒品價格│000000000號│23時54分41秒許││││高雄市左營區民│後，表示欲購買新臺幣│行動電話、○九七六五│（B→A）││││族路、天祥路口│（下同）1,000元甲基│一六三七五號行動電話│B：你41還有嗎，半半││││附近公園│安非他命，被告陳得福│各壹支（均含SIM卡壹│還有嗎。│││││即持0000000000號行動│枚）、犯罪所得新臺幣│A：半半。│││││電話與被告許力堂所持│伍佰元，均沒收，於全│B：多少。│││││用0000000000號行動電│部或一部不能沒收或不│A：有。│││││話聯絡後，由被告許力│宜執行沒收時，均追徵│B：多少。│││││堂提供甲基安非他命1│其價額。│A：現在要嗎。│││││包，陳得福於於左列時││B：有多少，人家在問│││││間、地點，以1,000元││。│││││之價格，販賣甲基安非││A：嗯?。│││││他命0.4公克予楊炳捷││B：你還要想。│││││，並收取部分價款500││A：35吧。│││││元，陳得福將500元先││B：這種價格不會太誇│││││行轉交被告許力堂，楊││張嗎。│││││炳捷於日後將剩餘價款││A：要不呢。│││││500元交予陳得福。││B：我先跟人講。│││││││A：嗯。│││││││②105年11月14日│││││││0時0分59秒許│││││││（A→B）│││││││簡訊內容：人家說太貴│││││││，先拿1000試試│││││││③105年11月14日│││││││0時2分37秒許│││││││（A→B）│││││││簡訊內容：地址│││││││④105年11月14日│││││││0時3分43秒許│││││││（B→A）│││││││簡訊內容：民族 和天祥 │││││││⑤105年11月14日│││││││0時4分7秒許│││││││（B→A）│││││││簡訊內容：多久到│││││││⑥105年11月14日│││││││0時6分19秒許│││││││（A→B）│││││││簡訊內容：五分吧│││││││⑦105年11月14日│││││││0時13分29秒許│││││││（A→B）│││││││簡訊內容：到│├─┼───┼───────┼──────────┼──────────┼──────────┤│2│楊炳捷│105年11月15日│楊炳捷持0000000000號│許力堂共同犯販賣第二│A：許力堂0000000000││││凌晨0時36分52│行動電話與被告許力堂│級毒品罪，處有期徒刑│B：楊炳捷0000000000││││秒後之某時│所持用0000000000號行│參年柒月。未扣案之○│①105年11月14日│││├───────┤動電話聯絡後，由被告│000000000號│21時11分46秒許││││高雄市左營區民│許力堂提供甲基安非他│行動電話壹支（含SIM│（B→A）││││族路、天祥路附│命1包，陳得福於於左│卡壹枚）、犯罪所得新│A：喂~││││近公園│列時間、地點，以3,00│臺幣參仟元，均沒收，│B：阿猴~│││││0元之價格，販賣甲基│於全部或一部不能沒收│A：你說~│││││安非他命0.9公克予楊│或不宜執行沒收時，均│B：寄半半來我樓上那│││││炳捷，並收取價款，陳│追徵其價額。│位~│││││得福隨即將3,000元轉││A：寄半半？~│││││交被告許力堂。││B：阿就一半一半阿~│││││││A：我知道阿~阿我又│││││││不知道你在哪裡~│││││││B：靠~我在那個啦~│││││││A：我等一下叫 來福 寄│││││││阿~│││││││B：你叫他拿過來~│││││││A：嗯阿~他現在在睡│││││││阿~│││││││B：他現在在睡喔~│││││││A：我等一下在叫他~│││││││我沒跟他在一起~│││││││B：喔~不要太晚喔~│││││││A：喔~│││││││B：他知道上面那位是│││││││誰啦~│││││││A：喔~跟昨天說的那│││││││個一樣厚？~說的│││││││那個價格阿~│││││││B：阿就2阿？~│││││││A：沒啦~2~│││││││B：不然多少~│││││││A：現在都差不多34、│││││││35了耶~│││││││B：我向你撥你要算多│││││││少~│││││││A：你若3的話~包括│││││││那個~總重就是加│││││││一加起來就是8阿│││││││B：8喔~│││││││A：你若說35的話~就│││││││變1這樣~這樣聽│││││││得懂嗎│││││││B：我聽得懂~那個右│││││││昌太遠了~你叫阿│││││││福拿來打電話給我│││││││A：喔~好啦~│││││││②105年11月14日│││││││21時17分20秒許│││││││（A→B）│││││││簡訊內容：+903只有一│││││││次看妳怎樣│││││││③105年11月15日│││││││0時3分11秒許│││││││（B→A）│││││││簡訊內容：不好意思，│││││││剛剛燙好客人│││││││④105年11月15日│││││││0時7分17秒許│││││││（B→A）│││││││簡訊內容：福ㄚ之前的│││││││客人，三樓的楊先生，│││││││0.9/3。問福ㄚ就知道│││││││了！可以的話，叫福ㄚ│││││││送過來。那是他的客人│││││││。│││││││⑤105年11月15日│││││││0時14分50秒許│││││││（A→B）│││││││簡訊內容：所以價錢三│││││││嗎│││││││⑥105年11月15日│││││││0時36分52秒許│││││││（A→B）│││││││簡訊內容：他剛剛起床│││││││了洗完澡就去了│├─┼───┼───────┼──────────┼──────────┼──────────┤│3│曾永渠│105年11月26日│曾永渠持0000000000號│許力堂共同犯販賣第二│A：許力堂0000000000││││凌晨1時45分22│行動電話與被告許力堂│級毒品罪，處有期徒刑│B：曾永渠0000000000││││秒至1時57分51│所持用0000000000號行│參年拾月。未扣案之○│①105年11月26日││││秒間之某時│動電話聯絡後，由被告│000000000號│0時52分47秒許│││├───────┤許力堂提供甲基安非他│行動電話壹支（含SIM│（B→A）││││高雄市三民區益│命1包，陳得福於於左│卡壹枚）、犯罪所得新│A：你那裡還剩多少。││││德路5號曾永渠│列時間、地點，以6,00│臺幣陸仟元，均沒收，│B：沒了。││││租屋處│0元之價格，販賣甲基│於全部或一部不能沒收│A：你那裡也沒有了喔│││││安非他命1包予曾永渠│或不宜執行沒收時，均│。│││││，並收取價款，陳得福│追徵其價額。│B：沒了。│││││隨即將6,000元許力堂││A：我說現金ㄟ。│││││。││B：現金喔。│││││││A：嗯。│││││││B：好幾萬。│││││││A：好幾萬。│││││││B：嗯嗯。│││││││A：講正經的。│││││││B：正經的阿。│││││││A：那有好幾萬。│││││││B：我老婆拿給我的。│││││││A：你不是花完了。│││││││B：我再去跟他拿。│││││││A：你要同款的嗎。│││││││B：沒啦，多一點。│││││││A：還要再多一點。│││││││B：嗯。│││││││A：半。│││││││B：是啦。│││││││A：含袋嗎。│││││││B：嗯，多少。│││││││A：我問一下好嗎，我│││││││等一下念給你。│││││││A：你要打這支，我等│││││││一下用無號碼打給│││││││你。│││││││②105年11月26日│││││││0時55分39秒許│││││││（B→A）│││││││A：喂，要6ㄟ。│││││││B：6阿。│││││││A：6喔。│││││││B：要夠喔。│││││││A：有啦。│││││││B：喔好啦。│││││││A：它那個都測到那個│││││││。│││││││B：不要講啊好啦。│││││││③105年11月26日│││││││1時45分22秒許│││││││（B→A）│││││││B：你在哪。│││││││A：我有叫朋友叫人幫│││││││我拿過去了，我還│││││││在林園。│││││││B：你叫來福喔。│││││││A：是阿，應該再15分│││││││就到了，他離開一│││││││會兒了。│││││││B：他到如何聯絡，我│││││││樓下等他。│││││││A：你差不多約10分到│││││││樓下等他，差不多│││││││12分應該就到了。│││││││B：好啦。│││││││A：你下去就看到他了│││││││，你拿給他就好了│││││││。│││││││④105年11月26日│││││││1時57分51秒許│││││││（B→A）│││││││A：喂。│││││││B：到了，這樣不會太│││││││鹹嗎。│││││││A：你不是要半錢。│││││││B：是阿，差很多。│││││││A：那很重ㄟ，那是有│││││││實重ㄟ。│││││││B：你有東嗎。│││││││A：沒啦，我跟你東幹│││││││嘛。│││││││A：那實重ㄟ。│││││││B：那怎麼。│││││││A：那18ㄟ。│││││││B：這樣喔。│││││││A：要不我跟你東那個│││││││幹什麼。│││││││B：我在想怎麼差那麼│││││││多。│││││││A：沒啦，平常你那個│││││││，我朋友那個，我│││││││都分一半給你，這│││││││種出一半就是你平│││││││常再拿的那種。│││││││B：濕濕的。│││││││A：他這波都是這樣，│││││││我不可能跟你偷重│││││││量。│││││││B：好啦，我現在叫他│││││││回去。│││││││A：我跟你偷哪種也不│││││││會發財阿。│││││││B：差之前差很多。│││││││A：之前是乾的，這批│││││││是濕的。│││││││B：好啦不講了。│││││││A：見面再講。│└─┴───┴───────┴──────────┴──────────┴──────────┘