臺灣高等法院114年度上易字第86號刑事判決

臺灣高等法院刑事判決

114年度上易字第86號

上訴人

即被告 葉文方

上列上訴人即被告因詐欺案件，不服臺灣新竹地方法院113年度易字第797號，中華民國113年11月5日第一審判決（起訴案號：臺灣新竹地方檢察署113年度偵字第6786號），提起上訴，本院判決如下：

　　主　文

原判決關於刑、沒收部分均撤銷。

上開撤銷部分，處拘役伍拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

　　事實及理由

一、審理範圍：

　　按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。上訴人即被告葉文方（下稱被告）於本院審理時，就上訴範圍陳稱：「僅針對原判決科刑、沒收部分上訴，其餘都不在我的上訴範圍」一語明確（見本院卷第102頁），明示僅就原判決「刑及沒收」部分提起上訴。是依刑事訴訟法第348條第3項規定，本院審理範圍僅限於原判決關於「刑及沒收」部分，不及於原判決所認定之犯罪事實、所犯法條（論罪）等其他部分，故此部分之認定，均引用第一審判決書所記載之事實、證據及理由（如附件）。

二、撤銷改判之理由：

㈠原審就被告所犯之罪予以科刑，並宣告沒收、追徵未扣案之犯罪所得新臺幣（下同）3652元，固非無見。惟：被告已於原審言詞辯論終結後之民國113年10月28日將犯罪所得3652元賠償予告訴人 楊萬成 ，有匯款單據、本院公務電話紀錄存卷可查（見本院卷第17、25頁），原審未及審酌上情，以此作為被告量刑基礎及犯罪所得沒收、追徵之依據，容有違誤。被告上訴請求從輕量刑及不予宣告沒收、追徵犯罪所得，為有理由；原判決既有前揭可議之處，自應由本院將原判決關於刑之部分及沒收部分均予撤銷改判。　　　　

㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知自己並無出賣公仔商品之真意，卻向告訴人佯稱不實之販售訊息，致告訴人受有財產損失；考量被告始終坦承犯罪，並已退款賠償予告訴人等犯後態度；兼衡被告之素行、犯罪動機、目的、手段與情節、所生損害、獲取之犯罪所得，及其自述大學肄業之智識程度、擔任臨時工、需扶養未成年子女之家庭經濟生活狀況（見原審卷第39頁；本院卷第105頁）等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

　㈢被告固請求給予緩刑宣告（見本院卷第105頁）；惟被告前因詐欺案件，經原審法院以112年度訴字第751號判決判處應執行有期徒刑4年6月在案，有法院前案紀錄表在卷可稽，難認所宣告之刑以暫不執行為適當，本院礙難為緩刑之宣告。

　㈣被告之犯罪所得固為3652元，惟被告業已全數賠償予告訴人，堪認其犯罪所得已實際合法發還告訴人，爰不予沒收、追徵犯罪所得。　　　

據上論斷，應依刑事訴訟法第373條、第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官許大偉提起公訴，檢察官陳舒怡到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　114　年　　3　　月　　4　　日

　　　　　　　　　刑事第十五庭　審判長法　官　陳芃宇

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　林彥成

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　陳俞伶

以上正本證明與原本無異。

不得上訴。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　朱家麒

中　　華　　民　　國　　114　年　　3　　月　　4　　日