裁判字號：臺灣新北地方法院104年聲字第5814號刑事裁定
裁判日期：民國105年01月26日
裁判案由：聲明異議
臺灣新北地方法院刑事裁定104年度聲字第5814號聲明異議人即受刑人 王景丘 上列聲明異議人即受刑人因殺人等案件，對於臺灣新北地方法院檢察署檢察官之執行指揮命令（101年度執減更字第63號）聲明異議，本院裁定如下：
主文聲明異議駁回。
理由
一、本件聲明意旨略以：聲明異議人即受刑人王景丘因㈠如附表一所示之毒品危害防制條例等案件，經鈞院以97年度聲字第4665號裁定，更定應執行刑為一年十月（於民國97年11月10日確定）；㈡如附表二所示之槍砲等案件，經鈞院以99年度聲字第2504號裁定，更定應執行刑為八年（於99年6月9日確定）；㈢如附表三所示之殺人等案件，經鈞院以101年度聲減字第35號裁定，更定應執行刑為十一年十一月（於101年12月10日確定）；上開徒刑合計應執行有期徒刑二十一年九月。然聲明異議人上開所犯各罪刑，以如附表三編號4所示之殺人罪，最先犯之，最後判決確定，其餘各罪則均係於該殺人罪判決確定前所犯，依法均符合數罪併罰要件，且依刑法第2條第1項新舊法比較規定，聲明異議人所定應執行之有期徒刑，依舊法規定亦不得逾二十年，惟臺灣板橋地方法院檢察署（現更名為「臺灣新北地方法院檢察署」）檢察官未查，未依職權將聲明異議人上開所犯殺人等各罪，聲請更定應執行刑，即遽以核發101年執減更甲字第63號執行指揮書，致聲明異議人所須執行之有期徒刑為二十一年九月，有違修正前刑法第51條第5款不得逾二十年之規定。為此聲明異議，爰請鈞院撤銷檢察官上開不當執行之指揮書，更予適當之裁決，以維公允云云。
二、經查：㈠按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁
判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條第1項前段、第53條分別定有明文。是數罪併罰，有二裁判以上者（刑法第50條曾於102年1月23日修正，增訂第1項但書情形、第2項等規定，將易科罰金與易服社會勞動之罪，分別列舉得易科、不得易科、得易服與不得易服等不同情形之合併，以經受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，始依第51條有關數罪併罰之方法定之，本件聲明異議人所犯如附表一至四所示各罪犯罪時間均係在上開修正之前，雖依刑法第2條規定，比較新舊法，以適用修正後之新法規定有利聲明異議人，惟本件如附表一至四所示定執行刑之裁定均係在上開規定修正前裁判並確定，自應適用舊法規定，無比較新舊法問題），固得定其應執行之刑，惟以裁判確定前所犯為前提，若於一罪之裁判確定後又犯他罪者，僅能併予執行，不能依刑法第51條定其應執行之刑。倘犯罪行為人一再犯罪，經受諸多科刑判決確定之情形，則上開所謂「裁判確定」，乃指首先確定之科刑判決而言；亦即以該首先判刑確定之日作為基準，在該日期之前所犯各罪，應依刑法第51條各款規定，定其應執行之刑；在該日期之後所犯者，則無與之前所犯者合併定執行刑之餘地；惟在該日期之後所犯之數罪，倘另符合數罪併罰者，仍得依前述法則處理，是數罪併罰既有上揭基準可循，自無許法院任擇其中最為有利或不利於被告之數罪，合併定其應執行刑之理（參見最高法院103年度台抗字第721號裁判意旨）。
㈡查本件聲明意旨指述之聲明異議人所犯如附表一至三所示
之數罪，首先確定之科刑判決係附表三編號1、2所示之施用一、二級毒品等2罪判決，其確定日期為93年9月22日，依上揭說明之數罪併罰規定法則，應以在該日期前所犯之各罪，始得依刑法第51條規定定其應執行之刑，而依附表一至三所示各罪，僅有如附表三編號3、4所示之持有刀械、殺人等罪符合與之數罪併罰之要件；惟另查如附表三編號3所示之持有刀械罪，前於96年12月10日即先經檢察官聲請臺灣高等法院以96年度聲減字第4800號裁定，減刑後與如附表四編號1、2所示之施用一、二級毒品等
2罪，定其應執行刑，並於96年12月10日確定在案，而核諸該如附表四編號1、2所示之施用毒品2罪之犯罪時間均係在上開首先確定日期之後，不合與如附表三所示各罪數罪併罰要件而定其執行刑，是上開持有刀械罪既經與如附表四編號1、2所示之施用毒品2罪定其應執行之刑確定，衡酌保護受刑人不利益變更禁止原則之權益，自不能違反一事不再理之原則，重複與如附表三編號1、2、4所示各罪定其應執行之刑（參見最高法院100年度台非字第305號判決、臺灣高等法院暨所屬法院103年法律座談會刑事類提案第2號研討結果等意旨），此亦為如附表三所示之本院101年度聲減字第35號裁定駁回檢察官聲請該持有刀械部分合併定應執行刑之意旨。準此，可見如附表三所示之本院101年度聲減字第35號依修正前刑法第51條第5款規定（刑法第51條第5款規定，前曾於94年2月2日修正，於95年7月1日施行，將該款規定之合併執行有期徒刑之上限二十年，酌予提高至三十年，經依刑法第2條規定比較新舊法結果，以適用舊法規定有利於聲明異議人），裁定如附表三編號1、2所示施用毒品各罪減刑後（此部分就已執畢罪刑得否再減刑與他罪更定應執行刑，實務見解前後有變更，參見最高法院78年度第2次刑事庭會議、104年度第7次刑事庭會議等決議意旨，惟不影響變更前已確定之裁判），與如附表編號4所示殺人罪，定其應執行刑十一年十一月確定，於法並無不合。
㈢次查，聲明異議人所犯其餘如附表一至二所示各罪，其次
較先確定之判決係如附表一編號2所示之施用一級毒品罪判決，其判決確定日期為97年4月28日，而於此判決確定前所犯之罪，亦僅有如附表一編號1、3所示之施用一、二級毒品等2罪，是依上揭說明之數罪併罰要件法則，附表一所示之本院97年度聲字第4665號裁定，於97年10月29日依檢察官聲請，就如附表一所示罪刑，定其應執行刑一年十月確定，於法亦無不合。
㈣再查，聲明異議人所犯其餘如附表二所示各罪，繼而較先
確定之判決，則係如附表二編號3所示之施用二級毒品罪判決，其判決確定日期為97年12月16日，經核檢察官聲請如附表二所示其餘各罪之犯罪日期，均係在該判決確定日期前所犯，是本院於99年5月27日以99年度聲字第2504號裁定，就檢察官聲請如附表二所示各罪，定其應執行刑八年確定，亦屬正當，核無違誤。
㈤聲明異議人上開聲明意旨雖指陳：其上開所犯如附表一至
三所示各罪刑，以如附表三編號4所示之殺人罪，最先犯之，最後判決確定，其餘各罪則均係於該殺人罪判決確定前所犯，依法均符合數罪併罰要件，且依刑法第2條第1項新舊法比較規定，聲明異議人所定應執行之有期徒刑，依舊法規定亦不得逾二十年，惟檢察官未查，未依職權將聲明異議人上開所犯殺人等各罪，聲請更定應執行刑，即遽以核發101年執減更甲字第63號執行指揮書，致聲明異議人所須執行之有期徒刑為二十一年九月，有違修正前刑法第51條第5款不得逾二十年之規定云云。然依上所述，本院就其如附表一至三所犯各罪，均係依刑法第53條、修正前刑法第51條第5款等規定，按法定數罪併罰之要件準則，裁定其各罪依法應併罰之執行刑，而聲明異議人概以其所犯如附表三編號4所示之殺人罪刑，係最先所犯，最後確定，因認其餘各罪均在該殺人罪判決確定之前所犯，故應全數併予定應執行刑云云，核與上述法律規定之數罪併罰要件不合，容有誤解，是其上開聲明意旨所述云云，殊無可採。
㈥綜上所述，本件檢察官依本院如附表三、四所示101年度
聲減字第35號、96年度聲減字第4800號等裁定，換發101年執減更甲字第63號執行指揮書，接續依如附表一、二所示定執行刑裁定核發之97年執更字第2504號、99年執更字第1811號等執行指揮書接續執行，並無違誤不當。聲明異議人上開聲明意旨執詞指摘檢察官有指揮執行不當，請准撤銷，更予適當裁決云云，尚非有據，難認有理由，自應予駁回。
三、據上論結，爰依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。中華民國105年1月26日
刑事第七庭法官彭全曄以上正本證明與原本無異如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出抗告狀
書記官陳宥伶中華民國105年1月27日--------------------------------------------------------附表一：本院97年度聲字第4665號裁定應執行刑之罪刑
（更定應執行刑為一年十月）┌─┬────┬────┬─────┬────┬───────────┬───────────┬────┬─────┐│編│罪│宣│犯罪│偵查機關│最後事實審│確定判決│執行案號│備註││││││├─┬───┬─────┼─┬───┬─────┤│││││告│日期│及│法│案號│判決│法│案號│確定││││││├─────┤│├───┤日期│├───┤日期││││號│名│刑│年月日│年度案號│院│年字號│年月日│院│年字號│年月日│││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│01│毒品危害│有期徒刑│96.09.05│板橋地檢│板│96年度│97.01.08│板│96年度│97.05.22│板橋地檢││││防制條例│一年二月││96年毒偵│橋│訴字第││橋│訴字第││97年執字││││（施用一│││字第6849│地│4217號││地│4217號││第8369號││││級毒品）│││號│院│││院│││││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│02│毒品危害│有期徒刑│96.05.07│板橋地檢│板│96年度│97.01.18│板│96年度│97.04.28│板橋地檢││││防制條例│七月││96年毒偵│橋│訴字第││橋│訴字第││97年執字││││（施用一│││字第5664│地│4409號││地│4409號││第10655││││級毒品）│││號│院│││院│││號││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│03│毒品危害│有期徒刑│96.05.07│板橋地檢│板│96年度│97.01.18│板│96年度│97.04.28│板橋地檢│以上編號2│││防制條例│三月││96年毒偵│橋│訴字第││橋│訴字第││97年執字│、3所示罪│││（施用二│││字第5664│地│4409號││地│4409號││第10655│刑，前曾經│││級毒品）│││號│院│││院│││號│定應執行刑││││││││││││││八月。│└─┴────┴────┴─────┴────┴─┴───┴─────┴─┴───┴─────┴────┴─────┘附表二：本院99年度聲字第2504號裁定應執行刑之罪刑
（更定應執行刑為八年）┌─┬────┬────┬─────┬────┬───────────┬───────────┬────┬─────┐│編│罪│宣│犯罪│偵查機關│最後事實審│確定判決│執行案號│備註││││││├─┬───┬─────┼─┬───┬─────┤│││││告│日期│及│法│案號│判決│法│案號│確定││││││├─────┤│├───┤日期│├───┤日期││││號│名│刑│年月日│年度案號│院│年字號│年月日│院│年字號│年月日│││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│01│傷害│有期徒刑│97.07.04│板橋地檢│板│97年度│98.01.09│板│97年度│98.02.16│板橋地檢│││││四月，如││97年偵字│橋│簡字第││橋│簡字第││98年執字│││││易科罰金││第31352│地│10857││地│10857││第3933號│││││以新臺幣││號│院│號││院│號││、98年執│││││一千元折│││││││││更字第│││││算一日│││││││││2086號││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│02│毒品危害│有期徒刑│97.06.03│板橋地檢│板│97年度│97.11.06│最│98年度│98.04.02│板橋地檢││││防制條例│十月││97年毒偵│橋│訴字第││高│台上字││98年執字││││（施用一│││字第5045│地│3452號││法│第1766││第5795號││││級毒品）│││號│院│││院│號││、98年執││││││││││││││更字第││││││││││││││2086號││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│03│毒品危害│有期徒刑│97.06.03│板橋地檢│板│97年度│97.11.06│臺│97年度│97.12.16│板橋地檢│以上編號2│││防制條例│五月││97年毒偵│橋│訴字第││灣│上訴字││98年執字│、3所示罪│││（施用二│││字第5045│地│3452號││高│第5758││第5795號│刑，前曾經│││級毒品）│││號│院│││院│號││、98年執│定應執行刑│││││││││││││更字第│一年二月。│││││││││││││2086號││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│04│毒品危害│有期徒刑│97.10.09│板橋地檢│板│97年度│98.01.21│板│97年度│98.02.19│板橋地檢││││防制條例│八月││97年毒偵│橋│訴字第││橋│訴字第││98年執字││││（施用一│││字第8439│地│5333號││地│5333號││第7654號││││級毒品）│││號│院│││院│││、98年執││││││││││││││更字第││││││││││││││2086號││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│05│毒品危害│有期徒刑│97.10.09│板橋地檢│板│97年度│98.01.21│板│97年度│98.02.19│板橋地檢││││防制條例│四月││97年毒偵│橋│訴字第││橋│訴字第││98年執字││││（施用二│││字第8439│地│5333號││地│5333號││第7654號││││級毒品）│││號│院│││院│││、98年執││││││││││││││更字第││││││││││││││2086號││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│06│毒品危害│有期徒刑│97.10.08│板橋地檢│板│97年度│98.01.21│板│97年度│98.02.19│板橋地檢│以上編號4│││防制條例│四月││97年毒偵│橋│訴字第││橋│訴字第││98年執字│至6所示罪│││（施用二│││字第8439│地│5333號││地│5333號││第7654號│刑，前曾經│││級毒品）│││號│院│││院│││、98年執│定應執行刑│││││││││││││更字第│一年二月。│││││││││││││2086號││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│07│槍砲彈藥│有期徒刑│97.04某日│板橋地檢│板│97年度│99.03.22│板│97年度│99.04.19│板橋地檢││││刀械管制│五年六月│至97.06.03│97年偵字│橋│訴字第││橋│訴字第││99年執字││││條例│，併科罰││第17128│地│3601號││地│3601號││第6111號│││││金新臺幣││號│院│││院││││││││十萬元│││││││││││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼─────┤│08│賭博│有期徒刑│97.05.22至│板橋地檢│板│97年度│99.03.22│板│97年度│99.04.19│板橋地檢│以上編號7││││五月│97.06.03│97年偵字│橋│訴字第││橋│訴字第││99年執字│、8所示罪││││││第17128│地│3601號││地│3601號││第6111號│刑，前曾經││││││號│院│││院││││定應執行刑││││││││││││││五年八月。│└─┴────┴────┴─────┴────┴─┴───┴─────┴─┴───┴─────┴────┴─────┘附表三：本院101年度聲減字第35號裁定減刑並定執行刑之罪刑
（編號1、2罪刑經減刑後，與編號4罪刑更定應執行刑
十一年十一月；編號3罪刑聲請定執行刑駁回）┌─┬────┬────┬─────┬────┬───────────┬───────────┬────┬──┬────┬────┬─────┐│編│罪│宣│犯罪│偵查機關│最後事實審│確定判決│所犯法條│合於│減刑後之│執行案號│備註││││││├─┬───┬─────┼─┬───┬─────┤│96年│刑期││││││告│日期│及│法│案號│判決│法│案號│確定││罪犯│││││││├─────┤│├───┤日期│├───┤日期││減刑│││││號│名│刑│年月日│年度案號│院│年字號│年月日│院│年字號│年月日││條例││││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼──┼────┼────┼─────┤│01│毒品危害│有期徒刑│93.01中旬│板橋地檢│板│93年度│93.06.30│板│93年度│93.09.22│毒品危害│合│有期徒刑│板橋地檢│已執畢│││防制條例│八月│某日至│93年核退│橋│訴字第││橋│訴字第││防制條例││四月│93年執字││││（施用一││93.02.24│毒偵字第│地│940號││地│940號││第10條第│││第6704號││││級毒品）│││108號│院│││院│││1項│││││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼──┼────┼────┼─────┤│02│毒品危害│有期徒刑│93.01中旬│板橋地檢│板│93年度│93.06.30│板│93年度│93.09.22│毒品危害│合│有期徒刑│板橋地檢│已執畢。│││防制條例│七月│某日至│93年核退│橋│訴字第││橋│訴字第││防制條例││三月十五│93年執字│以上編號1│││（施用二││93.02.24│毒偵字第│地│940號││地│940號││第10條第││日│第6704號│、2所示罪│││級毒品）│││108號│院│││院│││2項││││刑，前曾經│││││││││││││││││定應執行刑│││││││││││││││││一年二月。│├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼──┼────┼────┼─────┤│03│槍砲彈藥│有期徒刑│92.03.16│板橋地檢│臺│94年度│96.01.03│臺│94年度│96.01.03│槍砲彈藥│合│已減刑│板橋地檢││││刀械管制│四月（前││92年偵字│灣│上訴字││灣│上訴字││刀械管制│││96年執字││││條例（持│已經減刑││第5843、│高│第3216││高│第3216││條例第14│││第9446號││││有刀械）│為二月）││5992號│院│號││院│號││條第3項│││││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼──┼────┼────┼─────┤│04│殺人│有期徒刑│92.03.16│板橋地檢│臺│100年│101.06.07│最│101年│101.09.20│刑法第│不合││板橋地檢│││││十一年六││92年偵字│灣│度重上││高│度台上││271條第│││101年執│││││月││第5843、│高│更㈢字││法│字第││1項│││字第│││││││5992號│院│第52號││院│4844號│││││11942號││└─┴────┴────┴─────┴────┴─┴───┴─────┴─┴───┴─────┴────┴──┴────┴────┴─────┘附表四：臺灣高等法院96年度聲減字第4800號裁定減刑並定執行
刑之罪刑（更定應執行刑為七月）┌─┬────┬────┬─────┬────┬───────────┬───────────┬────┬──┬────┬────┬─────┐│編│罪│宣│犯罪│偵查機關│最後事實審│確定判決│所犯法條│合於│減刑後之│執行案號│備註││││││├─┬───┬─────┼─┬───┬─────┤│96年│刑期││││││告│日期│及│法│案號│判決│法│案號│確定││罪犯│││││││├─────┤│├───┤日期│├───┤日期││減刑│││││號│名│刑│年月日│年度案號│院│年字號│年月日│院│年字號│年月日││條例││││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼──┼────┼────┼─────┤│01│毒品危害│有期徒刑│95.09.22│板橋地檢│板│96年度│96.04.18│板│96年度│96.06.05│毒品危害│合│已減刑│板橋地檢│已執畢。│││防制條例│八月（前││95年毒偵│橋│訴字第││橋│訴字第││防制條例│││96年執字││││（施用一│已經減為││字第6618│地│671號││地│671號││第10條第│││第8636號││││級毒品）│四月）││號│院│││院│││1項│││││├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼──┼────┼────┼─────┤│02│毒品危害│有期徒刑│95.09.22│板橋地檢│板│96年度│96.04.18│板│96年度│96.06.05│毒品危害│合│已減刑│板橋地檢│已執畢。│││防制條例│五月（前││95年毒偵│橋│訴字第││橋│訴字第││防制條例│││96年執字│以上編號1│││（施用二│已經減為││字第6618│地│671號││地│671號││第10條第│││第8636號│、2所示罪│││級毒品）│二月十五││號│院│││院│││2項││││刑，前曾經││││日）│││││││││││││定應執行刑│││││││││││││││││十一月，復│││││││││││││││││經減刑並更│││││││││││││││││定應執行刑│││││││││││││││││為五月十五│││││││││││││││││日。│├─┼────┼────┼─────┼────┼─┼───┼─────┼─┼───┼─────┼────┼──┼────┼────┼─────┤│03│槍砲彈藥│有期徒刑│92.03.16│板橋地檢│臺│94年度│96.01.03│臺│94年度│96.01.03│槍砲彈藥│合│有期徒刑│板橋地檢││││刀械管制│四月││92年偵字│灣│上訴字││灣│上訴字││刀械管制││二月│96年執字││││條例（持│││第5849、│高│第3216││高│第3216││條例第14│││第9446號││││有刀械）│││5992號│院│號││院│號││條第3項│││││└─┴────┴────┴─────┴────┴─┴───┴─────┴─┴───┴─────┴────┴──┴────┴────┴─────┘