臺灣花蓮地方法院95年度花簡字第753號刑事判決

裁判字號：臺灣花蓮地方法院95年花簡字第753號刑事判決

裁判日期：民國95年09月14日

裁判案由：妨害兵役

臺灣花蓮地方法院刑事簡易判決95年度花簡字第753號聲請人臺灣花蓮地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因妨害兵役案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（95年度偵字第3862號），本院判決如下：
主文甲○○意圖避免臨時召集，應受召集，無故逾入營期限二日，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以銀元參佰元即新台幣玖佰元折算壹日。
事實及理由
一、本件犯罪事實、證據及應適用之法條，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書（如附件）之記載。
二、核被告所為，係犯妨害兵役治罪條例第5條第5款之應受臨時召集，無故逾入營期限二日罪。按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查被告行為後，刑法第49條累犯適用之除外規定，業已於94年2月2日修正公布，並自95年7月1日施行，將「依軍法或於外國法院受裁判者」，不適用累犯之規定，刪除軍法裁判之規定，亦即新法依軍法裁判亦適用累犯之規定，顯於被告不利，依首揭規定，比較修正前後新舊刑法適用之結果，以修正前之刑法第49條較有利於被告，自應適用之。故被當雖前曾於93年間違反職役職責罪，經東部軍事法院判處有期徒刑九月，於93年11月7日執行完畢，於五年內再犯本罪，依前揭說明，並不論以累犯，合此說明。本件被告於犯罪時之刑法第41條第1項前段規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以1元以上3元以下折算一日，易科罰金。」又被告行為時之易科罰金折算標準，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條前段（現已刪除）規定，就其原定數額提高為100倍折算1日，則本件被告行為時之易科罰金折算標準，應以銀元300元折算1日，經折算為新臺幣後，應以新臺幣900元折算為1日。惟95年7月1日修正公布施行之刑法第41條第1項前段則規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金。」比較修正前後之易科罰金折算標準，以95年7月1日修正公布施行前之規定，較有利於被告，則應依刑法第2條第1項前段，適用修正前刑法第41條第1項前段規定，定其折算標準。爰審酌被告素行，犯罪動機在於照顧其住院之女友，致干法禁，且於逾時後仍趕往第6軍團報到，嗣被拒收，足見其犯後態度良好等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，示懲。
四、依刑事訴訟法第449條第1項、第454條第2項，妨害兵役治罪條例第5條第5款，刑法第11條前段，修正前刑法第41條第1項前段，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條，現行法規所定貨幣單位折算新台幣條例第2條，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。
中華民國95年9月14日
花蓮簡易庭法官王聰明上列正本證明與原本無異。
書記官中華民國95年9月15日附錄本判決論罪之法律條文：
妨害兵役治罪條例第5條：
意圖避免動員召集或臨時召集，而有下列行為之一者，處五年以下有期徒刑：
一、捏造免役、除役、轉役、緩召、逐次召集或儘後召集原因者。
二、毀傷身體者。
三、緩召、逐次召集或儘後召集原因消滅後，無故逾三十日未自動申報者。
四、拒絕接受召集令者。
五、應受召集，無故逾入營期限二日者。
六、使人頂替本人應召者。