裁判字號：臺灣花蓮地方法院100年訴字第336號刑事判決
裁判日期：民國102年01月25日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣花蓮地方法院刑事判決100年度訴字第336號公訴人臺灣花蓮地方法院檢察署檢察官被告高瑞鴻指定辯護人曾泰源律師上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（100年度偵字第4580號），本院判決如下：
主文高瑞鴻販賣第二級毒品，處有期徒刑參年玖月。未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣貳仟元沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；扣案之行動電話壹支（含門號0000000000號SI
M卡壹張）沒收之。又販賣第二級毒品，處有期徒刑肆年。未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣肆仟元沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；扣案之行動電話壹支（含門號0000000000號SIM卡壹張）沒收之。又販賣第二級毒品，處有期徒刑肆年。未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣肆仟元沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；扣案之行動電話壹支（含門號0000000000號SIM卡壹張）沒收之。應執行有期徒刑肆年拾月。未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣壹萬元沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；扣案之行動電話壹支（含門號0000000000號SIM卡壹張）沒收之。
事實
一、高瑞鴻明知甲基安非他命屬毒品危害防制條例第2條第2項（起訴書誤載為第1項）第2款列管之第二級毒品，任何人不得非法持有及販賣，竟基於販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之犯意，而為下列行為：
㈠於民國100年5月8日凌晨5時許，以門號0000000000號行動電
話與 王情 （原名 林佑竺 ）持用之0000000000號行動電話，聯繫交易第二級毒品甲基安非他命之事宜後，於當日凌晨5時34分許，在其花蓮縣○○鄉○○路○○號之住處，以新臺幣（下同）2千元之對價，販賣數量約0.4公克之甲基安非他命予王情，並當場向王情收取2千元之現金。
㈡於100年7月12日下午2時許，以門號0000000000號行動電話
與賴 嘉香 持用之0000000000號行動電話，聯繫交易甲基安非他命之事宜，由 賴嘉香 先將4千元之價金，匯入不知情之葉姵羽之華南商業銀行帳戶（帳號：000000000000），待收到款項後，再指示賴嘉香於同年月18日凌晨0時55分許，前往其臺北市○○區○○○路○○○巷○號3樓之住處，將數量約0.8公克之甲基安非他命，交付與賴嘉香。
㈢於100年8月14日，以門號0000000000號行動電話，與賴嘉香
持用之0000000000號行動電話，聯繫交易甲基安非他命之事宜，由賴嘉香透過不知情、綽號「 小鳳 」之女子，轉交4千元之價金，待收到款項後，再於100年8月18日下午3時20分許前之不詳時間，將數量約0.8公克之甲基安非他命置放於行動電話之電池槽內，以郵寄方式將該行動電話及甲基安非他命一併寄送予賴嘉香。
二、案經花蓮縣警察局移送臺灣花蓮地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、證據能力：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據；又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合同法第159條之1至第159條之4之規定，但經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條第1項及第159條之5分別定有明文。
本判決下列所引用該被告高瑞鴻以外之人於審判外之陳述（包含書面陳述），除後述公務員於職務上製作之紀錄文書，並無顯不可信之情況，依刑事訴訟法第159條之4第1款規定，皆有證據能力外，其餘亦屬傳聞證據之部分，既因被告及其辯護人於本院準備程序及審判期日中均表示無意見而不予爭執，且迄至言詞辯論終結前亦未再聲明異議，本院審酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，揆諸前開規定，堪認有證據能力。另被告及其辯護人於準備程序聲請傳訊證人王情、賴嘉香進行詰問，並經本院傳喚王情於審理期日到庭接受詰問，但被告之辯護人當庭撤回聲請（見本院卷一第159頁），其等所為證詞自得為判斷之依據。
二、本院核發之100年聲監字第108號通訊監察書已針對0000000000號行動電話門號核准通訊監察，監察期間自100年7月2日起至同年7月31日，其後本院核發100年聲監字第118號通訊監察書自同年8月5日監聽至同年9月3日，此有前揭通訊監察書影本2件卷可稽（見偵卷第66至71頁），是本件司法警察所為之監聽錄音蒐證程序合法，自具有證據能力。又本判決採用為證據之監聽譯文，其內容係有關證人賴嘉香使用0000000000號行動電話與被告使用0000000000號行動電話談論本件甲基安非他命買賣事宜，係屬受監察人進行本件犯罪行為之對話內容，並非所謂被告或被告以外之人於審判外之陳述。另被告及其辯護人於本院審理時就上開監聽譯文內容均詳予確認之，對於監聽錄音之譯文真實性並不爭執，且本院向被告及其辯護人提示該通訊監察譯文並告以要旨，被告及其辯護人均表示無意見（見本院卷二第62頁），從而，本院就以下所援引案內之監聽譯文作為被告有販賣第二級毒品犯罪之佐證，應無不合。
三、至於以下經本判決所引用作為認定本件犯罪事實所憑之非供述證據（詳後述），並非言詞或書面供述證據，本無傳聞法則之適用，且查無公務員違背法定程序取得各該非供述證據之情形，依刑事訴訟法第158條之4規定反面解釋，自有證據能力。
貳、實體部分：
一、上揭事實，業據被告於警詢時、偵查中及本院審理時均坦承不諱，核與證人王情、賴嘉香所證情節大致相符，並有證人王情、賴嘉香指認被告照片、證人賴嘉香郵局帳戶存摺封面與內頁影本、立帳申請書、印鑑證明單、華南商業銀行股份有限公司100年8月15日華花存字第0000000000號函檢附之開戶資料及歷史交易明細表、本院核發之100年聲監字第108號、100年聲監字第118號通訊監察書影本及附表一至二所示賴嘉香與被告對話之通訊監察譯文在卷可憑。關於經警在被告臺北市○○區○○○路○○○號住處扣得前揭聯繫毒品交易所用之行動電話，並有花蓮縣警察局搜索扣押筆錄、扣押物品清單附卷可稽。
二、按販賣毒品之行為，本無一定之公定價格，是其各次買賣之價格，當亦各有差異，而或隨供需雙方之資力、關係之深淺、需求之數量、貨源之充裕與否、販賣者對於資金之需求如何即殷切與否，以及政府查緝之態度，進而為各種不同之風險評估，而為機動性之調整，是其價格標準，自非一成不變，且販賣者從各種「價差」或「量差」或係「純度（如摻入葡萄糖等物）」謀取利潤方式，或有差異，然其所圖利益之非法販賣行為目的，則屬相同，並無二致；因之，販賣利得，除經行為人坦承，或其價量至臻明確，確實難以究其原委。然按一般民眾普遍認知毒品之非法交易，向為政府查禁森嚴且重罰不寬貸，衡諸常情，倘非有利可圖，絕無平白甘冒被重罰高度風險之理，從而，舉凡其有償交易，除足反證其確係另基於某種非營利本意之意圖外，通常尚難因無法查悉其買進、賣出之差價，而諉無營利之意思，或阻卻販賣犯行之追訴。況被告於本院審理時明確供稱：伊代王情、賴嘉香向上游購買甲基安非他命，王情、賴嘉香若在伊住處施用毒品會免費請伊施用等情（見本院卷一第159頁），堪認被告賺取免費毒品施用之利得，是被告顯係基於營利之意圖而為本件犯行甚明。
三、綜上所述，被告之任意性自白應與事實相符，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。
參、論罪科刑及沒收：
一、核被告所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。被告於販賣前持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應為其後販賣之高度行為所吸收，不另論罪。被告先後3次販賣第二級毒品，時間上各有相當之差距，且於每次交易完畢之後，始行起意再為下一次販賣行為，並再次約定交易時間、地點及方式，3次販賣行為間，不僅在時間上可以相區隔，且各具有獨立性，應認為犯意個別，而分論併罰。按毒品危害防制條例第17條第2項規定：「犯第四條至第八條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。」係指偵查及審判中均有自白犯罪而言，故僅須被告於偵、審中均曾經自白，即得認有該條項之適用，不以始終承認為必要。又自白乃對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯定供述之謂，且非以其係有罪之肯定為必要，縱時日、處所、行為態樣等非構成犯罪事實之要素略有不符，或另有阻卻違法、阻卻責任事由存在之主張，亦不影響其為自白。查被告於偵查中就事實欄之㈠、㈡之販賣毒品犯行均已坦承，而其雖謂事實欄之㈢販賣毒品之數量不到0.8公克，應該是0.7公克左右，然其既已承認收取價款、交付毒品、意圖營利等販賣第二級毒品罪之主要犯罪事實，應認其於偵查中已有自白，且於本院審理中對於被訴之犯罪事實，均已承認，並為認罪之表示，即應依前述規定減輕其刑。
二、次按毒品危害防制條例第17條第1項規定，犯同條例第4條第
2項販賣第二級毒品罪，供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑。該項規定之立法本旨係基於販賣第二級毒品者倘供出其所販賣之毒品來源，且因此有效追查該毒品之來源者，將得以避免該毒品之來源者復行散布毒品而戕害國人身體健康，進而得以防止重大危害社會治安事件之發生，故明定予以減輕或免除其刑，以鼓勵販賣第二級毒品者自新。因此，該項所稱「因而查獲」，自係指販賣第二級毒品者供出其所販賣之毒品來源者之具體人別資料，例如：姓名、年籍、住居所或其他足資辨別之特徵，使偵查犯罪之公務員因而對之發動偵查，並查得該毒品來源者之犯罪而言。被告於本院審理時雖陳稱：其本案販賣之毒品來源係綽號「姿姿」之女子云云；惟被告於警詢時僅供稱其毒品來源為綽號「姿姿」之女子，但無法提供該人之具體資料供查緝，致調查或偵查犯罪之公務員無從破獲綽號「姿姿」者有販賣毒品之情事，業經花蓮縣警察局101年11月9日花警刑字第0000000000號函覆在卷（見本院卷二第3至4頁），揆諸上開說明，自不符合毒品危害防制條例第17條第1項減輕其刑之要件。另被告販賣毒品對社會秩序及國民健康危害至鉅，嚴重影響社會治安，雖其販賣次數不多，每次所販賣之數量非鉅，價額不高，惟此僅得作為法定刑範圍內量刑之事由，難謂其販賣毒品犯罪情節在客觀上有可憫恕，亦無情輕法重之情，自與刑法第59條規定酌量減輕其刑要件不合。
三、爰審酌被告無視第二級毒品甲基安非他命對社會秩序及國民健康危害至深且鉅，嚴重影響社會治安，販賣行為情節尤重，更應嚴加非難，所為實乃法所不容而懸為厲禁，仍為牟取利益，竟販賣甲基安非他命，肇生他人依賴毒品，戕害國民身心健康，且有滋生其他犯罪之可能，對社會所生危害程度非輕，惟念其前未曾因故意犯罪，受有期徒刑以上刑之宣告，素行尚可，兼衡被告販賣毒品之次數、數量及各次販賣毒品之所得等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑。
四、沒收部分：㈠被告販賣第二級毒品所得財物1萬元（即2,000元＋4,000元
＋4,000元），應依毒品危害防條例第19條第1項規定宣告沒收，然該所得未扣案，故如全部或一部不能沒收時，應以其財產抵償之。
㈡扣案之門號0000000000號行動電話SIM卡1張及插用該門號SI
M卡之行動電話1支，為供被告聯繫王情、賴嘉香以實施販賣第二級毒品犯行所用之物，該門號雖登記為案外人 陳喬薇 所有，有該門號之歷次申請使用者基本資料1份存卷可佐（見本院卷二第58頁），然該門號及插用該門號SIM卡之行動電話1支，係陳喬薇贈與被告，所有權已移轉於被告等情，業據被告自承在卷（見本院卷一第132頁），是該門號SIM卡及插用該門號SIM卡之行動電話1支，屬被告所有無訛，自應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，予以宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條、第51條第5款、第9款，判決如主文。
本案經檢察官施育傑、戴瑞麒到庭執行職務。
中華民國102年1月25日
刑事第四庭審判長法官黃鴻達
法官戴韻玲法官梁昭銘以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中華民國102年1月25日
書記官附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣二千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處五年以上有期徒刑，得併科新臺幣七百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。
附表一┌─┬─────┬─────┬───────┬───┬─────┐│編│通話時間│姓名與電話│通話內容│頁數│備註││號││││││├─┼─────┼─────┼───────┼───┼─────┤│1│100.07.12│A高瑞鴻│簡訊：00000000│警卷第│事實欄之│││14.34.39│0000000000│4726華南銀行│89頁│㈡被告販賣││││B賴嘉香│││4千元之安││││0000000000│││非他命予賴│├─┼─────┼─────┼───────┼───┤嘉香之通話││2│100.07.12│A高瑞鴻│簡訊：代碼008│警卷第│內容。│││14.41.57│0000000000││89頁│││││B賴嘉香│││││││0000000000││││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││3│100.07.12│A高瑞鴻│B：正確嗎008│警卷第││││14.44.17│0000000000│A：正確我上網│89頁│││││B賴嘉香│查銀行代號││││││0000000000│B：我跟你講我│││││││來的及3點半錢│││││││才會匯入你戶頭│││││││不然就明天才會│││││││到，我盡量│││││││A： 恩好 │││││││B：好掰掰│││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││4│100.07.12│A高瑞鴻│B：帳號唸給我│警卷第││││15.05.01│0000000000│聽│89頁│││││B賴嘉香│A：00000000000││││││0000000000│6│││││││B：什麼分行│││││││A：華南銀行花│││││││蓮分行│││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││5│100.07.12│A高瑞鴻│A：喂│警卷第││││15.06.42│0000000000│B：要名字│90頁│││││B賴嘉香│A：要名字？││││││0000000000│B：恩│││││││A：可是那個人│││││││連絡不到了│││││││B：就要收款人│││││││的名字│││││││A：名字我不知│││││││道叫什麼阿│││││││B：是喔│││││││A：對阿你用轉│││││││帳的不行喔│││││││B：好那我知道│││││││了│││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││6│100.07.12│A高瑞鴻│B：我跟你講今│警卷第││││15.09.42│0000000000│天晚上我先匯入│90頁│││││B賴嘉香│到我郵局帳號在││││││0000000000│轉帳給你可能明│││││││天才會收到│││││││A：好│││││││好掰掰│││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││7│100.07.13│A高瑞鴻│簡訊：已匯入│警卷第││││10.32.16│0000000000││90頁│││││B賴嘉香│││││││0000000000││││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││8│100.07.17│A高瑞鴻│B：喂你是住頂│警卷第││││19.57.10│0000000000│樓喔│88頁│││││B賴嘉香│A：對阿4樓││││││0000000000││││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││9│100.07.17│A高瑞鴻│簡訊：順便準備│警卷第││││19.59.35│0000000000│「臭臭」不用多│88頁│││││B賴嘉香│││││││0000000000││││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││10│100.07.17│A高瑞鴻│B：你坐火車了│警卷第││││21.10.39│0000000000│沒│89頁│││││B賴嘉香│A：還沒││││││0000000000│B：到台北幾點│││││││A：12點多│││││││B：12點多是不│││││││是，我在想說下│││││││班坐車直接過去│││││││A：你從桃園坐│││││││到台北多少錢阿│││││││B：7佰多，我看│││││││我自己開車好了│││││││A：好阿│││││││B：你12點多到│││││││我12點開車到你│││││││那邊早上或中午│││││││在撘區間車回來│││││││A：好阿│││││││B：好掰掰││││││││││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││11│100.07.18│A高瑞鴻│A：喂（ 阿鴻女 │警卷第││││00.55.59│0000000000│友接聽）│89頁│││││B賴嘉香│B：開門││││││0000000000│A：好│││└─┴─────┴─────┴───────┴───┴─────┘
附表二┌─┬─────┬─────┬───────┬───┬─────┐│編│通話時間│姓名與電話│通話內容│頁數│備註││號││││││├─┼─────┼─────┼───────┼───┼─────┤│1│100.08.14│A高瑞鴻│你在哪│警卷第│事實欄之│││01.42.07│0000000000│我在家│99頁│㈢被告販賣││││B賴嘉香│B：…恩…你了││4千元之安││││0000000000│的嘛││非他命予賴│││││A：恩││嘉香之通話│││││B：有嗎││內容。│││││A：有阿，我人│││││││在花蓮│││││││B：阿你回花蓮│││││││都不跟我講，哪│││││││時候回來│││││││A：明後天吧，│││││││先拿多少一樣4│││││││阿│││││││B：好，明天匯│││││││給你，明天禮拜│││││││天 阿幹 │││││││A：你不會先叫│││││││你朋友有ATM的│││││││，你再拿給他│││││││B：我叫 小依 拿│││││││給你好不好│││││││A：好阿，你現│││││││在有辦法叫小依│││││││拿給我？│││││││B：我打電話給│││││││他看看│││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││2│100.08.14│A高瑞鴻│A：喂你等一下│警卷第││││04.27.44│0000000000│C：寶貝，我拿│99頁│││││B賴嘉香│給他了喔││││││0000000000│B：好，那我知│││││││道了喔│││││││C：掰掰│││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││3│100.08.14│A高瑞鴻│B：有收到嗎│警卷第││││04.29.59│0000000000│A：有│99頁│││││B賴嘉香│B：我跟她講說││││││0000000000│你是刺青師，之│││││││前刺的我還沒有│││││││給你錢，今天禮│││││││拜五沒辦法轉給│││││││你，就這樣，禮│││││││拜一我再拿給她│││││││A：她不會覺得│││││││怪怪的那麼晚還│││││││要找錢│││││││B：不會│││││││A：我先叫我朋│││││││友幫留一個│││││││B： 恩阿 先留│││││││A：好││││││││││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││4│100.08.14│A高瑞鴻│B：你說什麼拿│警卷第││││22.52.10│0000000000│A：我說假如明│99頁│││││B賴嘉香│天回去就用拿的││││││0000000000│，沒有的話我就│││││││趕5點前用寄的│││││││，隔天就到了│││││││B：對對，因為│││││││我要回台北我媽│││││││家，禮拜二才能│││││││回去│││││││A：要禮拜二才│││││││能回桃園？│││││││B：恩│││││││A：桃園那邊有│││││││辦法收件嗎│││││││B：有阿，管理│││││││員會幫我收│││││││A：看怎樣我趕│││││││不回去我就用寄│││││││的好了│││││││B：好掰掰││││││││││├─┼─────┼─────┼───────┼───┤││5│100.08.18│A高瑞鴻│東西收到了還真│警卷第││││15.20.59│0000000000│快，以後就用寄│100頁│││││B賴嘉香│ㄉ就好，謝謝你││││││0000000000│！│││└─┴─────┴─────┴───────┴───┴─────┘