臺灣高等法院高雄分院104年度上訴字第342號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院高雄分院104年上訴字第342號刑事判決

裁判日期：民國104年07月30日

裁判案由：毒品危害防制條例

臺灣高等法院高雄分院刑事判決104年度上訴字第341號
104年度上訴字第342號上訴人即被告黃 煥榮 選任辯護人 吳春生 律師
林清堯 律師上訴人即被告 鄞上 普選任辯護人 朱立人 律師上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣屏東地方法院103年度訴字第338號、第558號中華民國103年12月31日第一審判決（起訴案號：臺灣屏東地方法院檢察署103年度偵字第2504號、
103年度偵字第2505號、103年度偵字第3336號及追加起訴103年度偵字第3733號），提起上訴，本院合併判決如下：
主文原判決關於 鄞上普 所犯附表四部分暨定應執行刑部分均撤銷。
鄞上普犯如附表四各編號「所犯罪名及宣告刑」欄所示之罪，各處如附表四各編號「所犯罪名及宣告刑」欄所示之刑，應執行有期徒刑參年拾月。扣案之行動電話壹支（含門號0000000000號SIM卡壹張）沒收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元沒收，如全部或一部不能沒收，以其財產抵償之。
其他上訴駁回。
事實
一、 黃煥 榮明知愷他命（Ketamine，俗稱「K他命」，下同）屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所稱之第三級毒品，非經許可，不得非法持有或販賣，竟意圖營利，基於販賣第三級毒品愷他命之犯意，以其所有之0000000000號行動電話（下稱0930門號，含該門號SIM卡1張）做為聯絡販賣毒品之工具，而於附表一犯罪事實欄所示時間、地點，以所示之金額，販賣第三級毒品愷他命與 吳柏 陞、 曾慶 益、 陳光 岫、劉 恩碩 ，藉此牟利並當場完成交易。
二、 黃煥榮 與鄞上普（業經原審有罪判決確定，未上訴）均明知愷他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所稱之第三級毒品，非經許可，不得非法持有或販賣，竟意圖營利，基於共同販賣第三級毒品愷他命之犯意聯絡，黃煥榮以其所持用之0930門號行動電話接聽 曾慶益 來電，應允販賣愷他命1小包與曾慶益，惟是時其無法出面交易，遂向曾慶益稱改由鄞上普出面交易，並居間協調面交地點，鄞上普與曾慶益遂於附表三犯罪事實欄所示時間、地點，以所示之金額，藉此牟利並當場完成交易。
三、鄞上普明知MDMA（俗稱「搖頭丸」）屬毒品危害防制條例第
2條第2項第2款所稱之第二級毒品，非經許可，不得非法持有或販賣，竟意圖營利，基於販賣第二級毒品搖頭丸之犯意，以其所有之0000000000門號行動電話（下稱0976門號，含該門號SIM卡1張）作為聯絡販賣毒品之工具，而於附表四犯罪事實欄所示時間、地點，以所示之金額，販賣第二級毒品搖頭丸與 陳盈璋 、 陳家豪 ，藉此牟利並當場完成交易。
四、嗣於民國103年3月11日下午3時40分許，黃煥榮與曾慶益交易時，為現場埋伏之員警當場查獲，並扣得曾慶益所購得 之愷 他命1包（驗前淨重0.649公克、驗餘淨重0.639公克）；又於同日晚上6時55分許，經警持搜索票前往黃煥榮當時任職、位於屏東縣屏東市○○路○段○○○號之快樂情小吃部（下稱快樂情小吃部）搜索，扣得愷他命6包（驗前淨重共7.011公克、驗餘淨重共6.951公克）、電子磅秤1台、分裝袋1包、0930門號行動電話1支。另經警於103年3月11日晚上6時55分許，持搜索票前往鄞上普當時任職、位於屏東縣屏東市○○路○段○○○○○號之越南風情小吃部（下稱越南風情小吃部）搜索，扣得09768門號行動電話1支，而查悉上情。
五、案經臺灣屏東地方法院檢察署檢察官指揮屏東縣政府警察局偵查起訴。
理由
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項設有明文；另按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前四條（即刑事訴訟法第159條之1至第159條之4）之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者亦得為證據，刑事訴訟法第15
9條之5第1項定有明文。查被告黃煥榮、鄞上普及其等之辯護人，對於本判決所引用傳聞證據或非供述證據，均同意作為證據（見本院第341號卷第73頁）。本院審酌上開證據作成時之情況，並無違法或不當等情形，且與本案相關待證事實具有關連性，認為作為本案之證據亦屬適當，爰依前揭規定，認均應有證據能力。
二、事實認定
㈠犯罪事實一、二：（即被告黃煥榮所犯附表一、三部分）
1.此部分犯罪事實業據被告黃煥榮於偵訊、原審及本院審理中均坦承不諱（見臺灣屏東地方法院檢察署103年度偵字第2504號卷，下稱偵一卷第29、30頁；原審卷第108頁反面、第123頁反面、偵一卷第29頁、原審卷第87頁反面、本院第341號卷第69頁、第121頁反面），核與同案被告鄞上普於原審及證人即 吳柏陞 、曾慶益、 陳光岫 、 劉恩碩 、 潘德政 於警詢時證述等語相符（見見103年度偵字第2505號卷，下稱偵二卷，第90頁；同署103年度他字第384號卷，下稱他二卷，第59至64頁、第13至17頁；偵二卷第35至38頁；他二卷第30至38頁；偵二卷第49至52頁），事實二部分有證人曾慶益於偵訊中之證述情節大致並有0930門號、09768門號行動電話與上開證人聯繫之通聯調閱查詢單、通訊監察譯文各5份（見他二卷第125頁反面至126頁反面、第18至20頁、第118至
122頁、偵二卷第77至80頁）、原審核發之103年聲監字第49號、103年聲監續字第14、74號通訊監察書3紙（見警卷第3、5、7頁）及監察譯文各1份（見附表一之1、附表二之1）在卷可佐（見偵二卷第77、78頁）為證。又吳柏陞、曾慶益、陳光岫、劉恩碩、潘德政接受採尿，檢驗結果均呈現愷他命陽性反應，有臺灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室-高雄濫用藥物檢驗報告共5份（見警卷第12至17頁）在卷可佐；扣案之愷他命7包，經鑑定為愷他命成分，有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書1紙在卷可考（見偵一卷第21頁），亦證被告黃煥榮有販賣第三級毒品愷他命之犯行無訛。此外，復有愷他命7包、門號000000000行動電話各1支（含各該SIM卡1張）、電子磅秤1台、分裝袋1包等扣案足憑。被告黃煥榮之任意性自白，核與前揭證據所顯示之內容相符，足見其等自白與事實一致。
2.附表一編號4、6、9之犯罪地點，及編號10、11之購毒者劉恩碩行動電話門號，經被告黃煥榮於原審審理中稱起訴書所載與事實不符（見原審卷第123頁反面），且公訴檢察官於原審審理中更正（見原審卷第49頁反面），並經原審核閱0930門號行動電話之通訊監察譯文屬實（見附表一之1，他二卷第19、20、119至121頁），認該部分起訴事實應予更正。至於103年3月11日下午3時40分許，黃煥榮與曾慶益交易時，經警當場扣得曾慶益所購得之愷他命1包，其質量為「驗前淨重0.649公克、驗餘淨重0.639公克」，有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書1紙為證（見偵一卷第21頁），起訴事實亦應補充之。
3.至被告黃煥榮之辯護人再以本件被告黃煥榮此部分應係幫助犯云云為被告黃煥榮置辯，惟查，同案被告即證人鄞上普於原審中證稱：曾慶益的部分是黃煥榮叫我過去，東西也是黃煥榮叫我交給曾慶益，錢我有收沒有錯，但是隔天我有把錢交給黃煥榮，103年2月15日那天剛好我在朋友家，就在 慶大 當鋪樓上，黃煥榮打電話給我，說他哥哥要去，黃煥榮先跟我講好，我才下去的等語（見原審558號卷第16頁反面、第73頁反面），核與被告黃煥榮就此部分於原審中坦承：伊請鄞上 普慶大 當鋪交付毒品予曾慶益並收錢等情大致相符，則證人曾慶益之愷他命確係由被告黃煥榮指示同案被告鄞上普前往交付並收錢予他無訛，是被告黃煥榮與同案被告鄞上普有共同販賣愷他命予曾慶益之犯行，洵可認定，辯護人為被告黃煥榮所辯，自難逕採。
3.就上開事實被告黃煥榮有販賣愷他命之營利意圖，業據其自承販賣愷他命而有營利之意圖（見原審卷第108頁反面、第
123頁反面），再衡諸販賣毒品係違法行為，向為政府厲法查緝之目標，非可公然為之，且為法定本刑有期徒刑5年以上之罪，其等交付毒品與買受人，茍無任何利益可得，實無甘冒風險，在與前開毒品買受人均非至親、好友關係之下，將毒品無償或以原價交付之理。足認被告黃煥榮單獨於附表一及與鄞上普共同附表三前揭販賣第三級毒品愷他命之行為係基於營利之意圖甚明。
㈡、犯罪事實三：（即被告鄞上普所犯附表四之犯行）
1.訊據被告鄞上普業於本院審理中坦承有於上開時間、地點，販賣第二級毒品搖頭丸與陳盈璋、陳家豪各1顆等情不諱（見本院第341號卷第122頁），復有證人陳盈璋於原審審理中具結證述：第一次伊是到鄞上普上班的地方，打電話請他出來，問他說「你那裡有丸子嗎？」，他說他要去跟朋友拿，伊在那邊等他，等了約10分鐘；第二次伊和陳家豪一起過去，先打電話問他在哪裡，一樣是到了之後跟他說伊要拿丸子，這次沒有等。鄞上普沒有帶伊去找他朋友買等語（見原審卷第141至147頁），核與證人陳家豪於原審審理中具結證述：伊下車拿500元給鄞上普，鄞上普進去就拿給伊，一手交錢一手交貨等語相符（見原審卷第147至149頁），此外復有09768門號行動電話與陳盈璋所持用之0000000000門號行動電話之雙向通聯紀錄1份及譯文等（見附表四之1，同署
103年度偵字第3733號卷第49頁）資為補強，上情堪以認定。
2.再證人陳盈璋於原審審理中證稱，鄞上普跟伊說他跟別人拿500元，伊跟別人買也是500元，搖頭丸看起來都一樣，之前賣搖頭丸給伊的人也都說沒賺，伊不知道本錢；伊曾經殺價，但鄞上普稱是本錢沒有賺，伊不知道鄞上普有沒有賺錢；鄞上普沒有帶伊去找人家買，因為不可能讓伊知道他朋友是誰等語（見原審卷第141至147頁），核與證人陳家豪於原審審理中證稱，伊曾經施用過搖頭丸，當時買價也是500元一顆，伊不知道別人有沒有賺等語相符（見原審卷第147至149頁）。自被告鄞上普與證人陳盈璋之兩度交易過程觀之，首次交易時被告鄞上普雖稱手邊沒有搖頭丸，然僅需等待10分鐘，第二次交易時更無須等待，顯見被告鄞上普可於短時間內取得搖頭丸以供給購毒者之需求，其應有穩定供給毒品之管道。
3.復自證人陳盈璋之證述可知，被告鄞上普可自行決定毒品之買賣價格，倘被告鄞上普僅止於居中代購毒品，而未從中牟利，則被告鄞上普又有何議價之權限。且其居中代購將延長毒品交易流程，增加被查緝之風險，竟仍未引薦毒品提供者與毒品施用者直接交易，莫非係藉由阻斷毒品施用者與毒品提供者之直接連繫管道，形成潛在的壟斷與剝削可能。亦即，避免毒品施用者知悉毒品之本錢後，更頻繁要求其降低價格導致無利可圖，也確保毒品施用者持續向其購買毒品，從參與毒品交易中獲取利潤。
4.販賣第二級毒品為有期徒刑7年以上之重罪，則交易流程參與者均是冒被查緝之風險，之所以仍決意投身其中，支出時間、勞力，苟無利得又非親故至交，豈有甘冒重刑之風險，平白無端義務為該買賣毒品工作之理。搖頭丸雖為違禁物，並無市場之公定價格，可能隨時依市場貨源之供需情形、交易雙方之關係深淺、資力、對行情之認知、可能風險之評估、查緝是否嚴謹，及購買者被查獲時供述購買對象之可能性風險評估等諸般事由，而異其標準，非可一概而論，是販賣之利得，誠非固定，除經坦承犯行或價量均達到明確外，委難察得實情。從而，舉凡其有償交易，除行為人足反證其確係另基於某種非營利本意之關係外，尚難因無法查悉其販入價格，作為是否高價賣出之比較，諉無營利之意思阻卻販賣犯行之追訴。又所謂意圖營利，只要行為人有謀求利益之主觀意圖即可，至於謀求之利益多寡，以及是否獲取價金，在所不問。
5.本案兩次販賣搖頭丸之價金均為500元，並未因是否即時交付證人陳盈璋而有異，且參酌購毒者陳盈璋、陳家豪先前購買搖頭丸之經驗，取得一粒相同質量之搖頭丸價金亦為500元，並未因其與證人陳盈璋之交情而較為低廉，亦證被告鄞上普販賣毒品，而有從中賺取買賣差價牟利之意圖及事實，應屬合理之認定。被告鄞上普雖於原審中一再辯稱取得搖頭丸之本錢即為500元，係原價轉讓云云，然查刑法上之販賣，以主觀上有營利之犯意，客觀上有交付標的物及收取價金為要件，縱因故以原價或低於原價賣出，仍無解於販賣之成立。
6.綜上所述，本件被告鄞上普販賣第二級毒品事證明確，被告鄞上普此部分犯行堪以認定，應予依法論科。
三、論罪科刑：
㈠按愷他命分屬於毒品危害防制條例第2條第2項第3款所稱之
第三級毒品，未經許可，不得持有及販賣。是核被告黃煥榮事實欄一、二（即附表一、三）所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第3項之販賣第三級毒品罪。被告黃煥榮就事實欄二（即附表三）所為，係與被告鄞上普共同犯毒品危害防制條例第4條第3項之販賣第三級毒品罪。公訴意旨認被告黃煥榮此部分所為係幫助鄞上普販賣毒品，尚有未合，所適用關於共犯之法條，已由刑法第30條變更為同法第28條，自應依刑事訴訟法第300條之規定為起訴法條之變更（最高法院30年上字第1574號判例意旨參照），且業經原審於審理中諭知（見原審卷第77頁反面），已維護被告黃煥榮之訴訟防禦權，附此敘明。另被告黃煥榮就犯罪事實一、二（即表一、三）所示販賣第三級毒品，本件並無積極證據證明上開販賣愷他命犯行前所持有愷他命之純質淨重達20公克以上，而毒品危害防制條例就單純持有純質淨重未達20公克第三級毒品之行為，未有刑罰之規定，則被告黃煥榮就該部分，自無持有第三級毒品愷他命之低度行為，為販賣之高度行為所吸收之問題（最高法院97年度台上字第1486號判決要旨參照）。被告黃煥榮（附表一、三）上開各次行為間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈡按MDMA係屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款所稱之第二
級毒品，未經許可，不得持有及販賣。核被告鄞上普於事實欄三（即附表四）所為，係犯同條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。被告鄞上普於犯罪事實三（即附表四）之販賣前持有第二級毒品之低度行為，為該次販賣之高度行為所吸收，不另論罪。被告鄞上普（附表四）上開各次行為間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。
㈢偵審中自白：
1.按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪，於偵查及審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項定有明文。所謂自白，係針對被嫌疑為犯罪之事實陳述，不包括該事實之法律評價；縱對於該行為在刑法上之評價尚有主張，仍無礙於此項法定減刑事由之成立；又「代買毒品」、「合購毒品」或「買賣毒品」在外觀上均有授受毒品及現金之行為，縱被告坦承有上述外觀行為，未必即係自白販賣毒品；本條係為鼓勵是類犯罪行為人自白、悔過，並期訴訟經濟、節約司法資源而設，此所謂「自白」，應係指對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯定供述之意。倘行為人僅承認無償轉讓、合資購買、代購、幫助他人施用毒品或與他人共同持有毒品云云，難認已就販賣毒品之犯罪事實為自白，要無上揭減輕其刑規定之適用；除司法警察調查犯罪於製作警詢筆錄時，就該犯罪事實未曾詢問，且檢察官於起訴前亦未就該犯罪事實進行偵訊，致有剝奪被告罪嫌辯明權之情形，始得例外承認僅以審判中自白亦得獲邀減刑之寬典外，一般而言，均須於偵查及審判中皆行自白，始有適用，缺一不可。（最高法院98年度台上字第448號、102年度台上字第4630號、103年度台上字第3816號、102年度台上字第2878號判決意旨參照）。
2.查被告黃煥榮就事實欄一、二（附表一、三）所為，於偵查中、原審準備程序及審理時均坦承不諱，應依前開規定，就該等部分，均減輕其刑。被告黃煥榮就事實二（附表三）所為，雖因檢察官偵查方向認定為幫助犯，而未於偵查中與被告黃煥榮確認其參與程度，自難期被告黃煥榮主動告知。然被告黃煥榮就客觀事實及主觀犯意均已承認，究該當正犯或共犯乃該事實之法律評價，被告黃煥榮雖未於偵查中坦承其為該部分犯行之共同正犯，殊難以此認無偵審中自白之適用。
3.又按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪，於偵查及審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項訂有明文。該規定旨在鼓勵毒販自白認罪，以開啟其自新之路，故毒販在偵查及審判中之歷次陳述，各有1次以上之自白者，並不以在檢、警、調之歷次詢問中，全部自白為必要，且不論其之自白，係出於自動或被動、簡單或詳細，並其自白後有無翻異，即應依法減輕其刑（最高法院99年度台上字第4874號判決意旨參照）。查被告鄞上普於偵查及本院審理中均坦承有附表四之販賣第二級毒品予陳盈璋之事實（見偵卷第36頁、本院卷第38頁），雖於原審中一度否認有營利意圖，惟依揆諸前揭說明，自應有偵審中自白之適用，爰依法適用該條項予以減刑。
㈣供出上游因而查獲：
1.按毒品危害防制條例第17條第1項規定所稱「供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者」，係指犯罪行為人供出毒品來源之對向性正犯，或與其具有共同正犯、共犯（教唆犯、幫助犯）關係之毒品由來之人的相關資料，諸如其前手或共同正犯、共犯之姓名、年籍、住居所或其他足資辨別之特徵等項，使調查或偵查犯罪之公務員得據以對之發動調查或偵查程序，並因此而確實查獲其人、其犯行者，始足該當。雖不以在偵查中供出為限，即審判中始供出者亦無不可，但犯罪行為人所自白或指認為毒品由來之人，如僅有綽號而難以確定其特徵，或已死亡或通緝等在客觀上實已無從使調查或偵查機關人員為有效地調查或偵查作為，或並未因此而確實查獲被指認人之犯行者，均與上開之規定不侔（最高法院99年度台上字第2218號判決意旨參照）。
2.被告黃煥榮及其辯護人另主張被告黃煥榮曾供出毒品上游來源為 曹育騰 ，應有毒品危害防制條例第17條第1項減刑規定之適用云云（見原審卷第178頁）。然被告黃煥榮於偵訊中稱是請曹育騰去跟他朋友拿，曹育騰的毒品是向「 阿賢 」拿的等語（見他二卷第181、182頁），核與曹育騰於偵訊中證稱被告黃煥榮有兩次請伊幫忙跟「阿賢」買愷他命等語相符（見臺灣屏東地方法院檢察署103年度偵字第3210號，下稱偵三卷，第46頁反面），則被告黃煥榮真意為委託曹育騰代購或向曹育騰購買，已非無疑。
3.又觀諸被告黃煥榮與曹育騰於103年2月24日晚上10時57分許之通聯譯文，乃被告黃煥榮主動致電曹育騰詢問「阿賢有貨嗎？」，曹育騰稱「都還沒有」，被告黃煥榮又改問「有別人嗎？」，有其二人通訊監察譯文1份存卷可查（見偵三卷第12頁），亦徵被告黃煥榮僅是透過曹育騰向真實姓名年籍不詳綽號「阿賢」之人取得毒品，其毒品來源應為該真實姓名年籍不詳綽號「阿賢」之人。況曹育騰業經臺灣屏東地方法院檢察署檢察官以103年度偵字第3210號、3336號為不起訴處分，有該不起訴處分書1份在卷可稽（見偵三卷第68至69頁），該不起訴處分書已詳述曹育騰經不起訴之理由，且職權送再議後經駁回而確定。揆諸前開見解，既未使偵查機關因而確實查獲，自難以被告黃煥榮之片面指述即認有該條項之適用。
4.被告黃煥榮辯護人再主張被告黃煥榮於附表三中有供出毒品交易共犯被告鄞上普云云，惟被告黃煥榮此部分販賣毒品是指示被告鄞上普出面交付毒品及收取價金行為，自難謂有毒品危害防制條例第17條第1項規定所稱「供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者」，且被告黃煥榮與同案被告鄞上普暨證人曾慶益彼此之間通聯情形，業經員警於103年2月15日上線監聽中，並已掌握渠等交易情形，有附表三之1通聯譯文可稽，就此被告黃煥榮自無該條減輕其刑之適用。
㈤刑法第59條之適用：
1.被告鄞上普及其辯護人另請求依刑法第59條減輕其刑等語（見原審卷第111頁）。按犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑，刑法第59條定有明文。
而刑法第59條之酌量減輕其刑，必於犯罪之情狀，或犯罪另有特殊之原因與環境等等，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑期尤嫌過重者，始有其適用，至被告素行正當，情節輕微，子女眾多等僅可為法定刑內從輕科刑之標準，不得據為酌量減輕其刑之理由（最高法院28年上字第1064號、45年台上字第1165號、46年台上字第935號、51年台上字第899號判例參照）。毒品除戕害施用者之身心健康外，亦造成整體國力之實質衰減，且吸食毒品者為取得購買毒品所需之金錢，往往衍生家庭、社會治安問題，因之政府近年來為革除毒品之危害，大力宣導毒品禁誡，被告鄞上普身為一成年人，又曾因施用毒品案件，為法院判處罪刑確定，對此自難諉為不知，竟仍故意違背禁誡法令，販賣搖頭丸予他人，在客觀上實不足引起一般同情，難認其犯罪情狀堪以憫恕，又被告鄞上普所犯如附表四之二次販賣第二級毒品罪業經本院依毒品危害防制條例第17條第2項規定減刑，已如前述，則所宣告之刑與其犯行乃已屬相當，因此，本件各罪皆無從依刑法第59條規定酌減其刑。
四、原審以被告黃煥榮所犯如附表一、三販賣第三級毒品罪證明確，適用毒品危害防制條例毒品危害防制條例第4條第3項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條前段、第28條、第38條第1項第1款、第2款、第3項、第50條第1項、第51條第5款、第9款，規定，並審酌被告黃煥榮前未曾因犯罪經法院判罪處刑，有臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可稽（見原審第338號卷第10頁），素行尚佳。其正屬青壯年，未循正當途徑賺取金錢，而貪圖不法利益，無視於政府所推動之禁毒政策，而販賣第三級毒品愷他命與他人，其所為足以助長毒品氾濫，戕害國民身心健康，甚值非難；惟念犯後尚知坦承犯行之犯後態度，交易金額非鉅，顯非大盤交易之毒販等情，及其犯罪之動機、目的、手段、生活狀況、品行、智識程度、與購毒者之關係、犯罪所生之損害等一切情狀，分別量處如附表一、三「所犯罪名宣告刑」欄所示之刑。又按刑法第51條數罪併罰定執行刑之立法方式，係採限制加重原則，非以累加方式定應執行刑，如以實質累加之方式定應執行刑，則處罰之刑度顯將超過其行為之不法內涵，而違反罪責原則，是以隨罪數增加遞減其刑罰之方式，當足以評價被告行為之不法性之法理（即多數犯罪責任遞減原則）。審酌被告黃煥榮就事實一所犯上開11罪，販賣對象4人，犯罪時間集中在103年2月至3月間就事實三與鄞上普共犯之罪，販賣對象亦為前開購毒者。上開犯罪時間密接，且均出於相同之犯罪動機，而侵害同一種類之法益，對法益侵害之加重效應不大；又販毒手法類似、所得利益非高等整體犯罪之可非難性；另考量刑罰手段目的之相當性等情，並就其各罪有期徒刑部分定應執行刑有期徒刑6年6月，並說明如下沒收事項；經核原判決關於此部分已就刑法第57條揭示之各種量刑條件妥為斟酌，認事用法均無違誤，量刑亦稱允當，尚無失輕、過重或違反比例原則、平等原則之情形；其認事用法，核無不合，量刑亦屬允當；被告黃煥榮上訴意旨，指摘原判決關於此部分量刑太重，為無理由，均應予駁回。
五、原判決關於被告鄞上普所犯附表四部分，認此部分罪證明確予以論處如附表四所示之刑，固非無見；惟查，被告鄞上普此部分犯行業於本院審理中坦承犯行，核有依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑之規定，原判決未及適用，亦有未洽，被告鄞上普就此部分上訴主張原判決認事用法不當，自有理由，自應由本院將此部分連同定應執行刑部分均撤銷改判。爰審酌被告鄞上普前未曾因犯罪經法院判罪處刑
，有臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可稽（見原審卷第12頁），素行尚佳。其正屬青壯年，未循正當途徑賺取金錢，而貪圖不法利益，無視於政府所推動之禁毒政策，而販賣第二級毒品搖頭丸與他人，其所為足以助長毒品氾濫，戕害國民身心健康，甚值非難；惟念其對於已於本院審理中坦承犯行之犯後態度，交易金額非鉅，顯非大盤交易之毒販等情，及其犯罪之動機、目的、手段、生活狀況、品行、智識程度、與購毒者之關係、犯罪所生之損害等一切情狀，分別量處如主文第二項所示之刑並定其應執行刑。至原審就被告鄞上普所定之應執行刑，即失所依據，自應待本案全部確定後，由檢察官再次依法聲請定執行刑，一併敘明。
六、沒收部分
(一)扣案之愷他命：
1.按毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。而愷他命係第三級毒品，係違禁物。又販賣愷他命而被查獲，其所販賣之愷他命，係供實行販賣犯罪行為所使用之目的物，亦屬供犯罪所用之物。而供犯罪所用之物併具違禁物之性質者，因違禁物不問是否屬於犯罪行為人所有，均應宣告沒收，自應優先適用刑法第38條第1項第1款之規定諭知沒收（最高法院
100年度第3次刑事庭會議決議意旨參照）。又按以營利為目的販入毒品，經多次販賣後，持有剩餘毒品被查獲，其各次販賣毒品行為，固應併合處罰。惟該持有剩餘毒品之低度行為，應僅為最後一次販賣毒品之高度行為所吸收，不另論罪。故就該查獲之剩餘毒品，祇能於最後一次之販賣毒品罪宣告沒收或銷燬，不得於各次販賣毒品罪均宣告沒收或銷燬（最高法院100年度台上字第5655號判決參照）。
2.查扣案之愷他命6包（驗餘淨重共6.951公克，驗前純質淨重共7.011公克）、曾慶益所購得之愷他命1包（驗前淨重0.
649公克、驗餘淨重0.639公克）均為毒品危害防制條例第
2條第2項第3款所示之第三級毒品，屬違禁物，且為販賣毒品所用，業據被告黃煥榮所不爭執（見原審卷第124頁反面），應依刑法第38條第1項第1款規定，不問屬於被告黃煥榮與否，於其被查獲最末次販賣第三級毒品罪項下（即附表一編號7），宣告沒收之。至各包裝毒品之空包裝袋，因其上之毒品均已沾附而難以分離，亦無析離之實益與必要，故應視為前開毒品，依同規定併為沒收之諭知。至於鑑驗耗損之毒品既已滅失，自無庸宣告沒收。
(二)共同正犯連帶沒收：
1.共同正犯應就全部犯罪結果負其責任，是其犯罪所得之財物如為現金者，應合併計算，且於全部或一部不能沒收時以其財產抵償之，惟為避免執行時發生重複沒收、抵償之情形，各共同正犯之間係採連帶沒收主義，於裁判時應諭知被告共同犯罪所得之財物應與其他共同正犯連帶沒收之，不得就全體共同正犯之總所得，對各共同正犯分別重複諭知沒收（最高法院92年度台上字第7050號判決意旨、97年度台上697號判決參照）。再共同正犯之犯罪所用或因犯罪所得之物採連帶沒收主義，乃因共同正犯於犯意聯絡範圍內，同負行為責任，且避免執行時發生重複沒收之故。因此若應沒收之物係屬特定之物，因彼等就該沒收之物，應共同負責，且無重複執行沒收之疑慮，自無諭知連帶沒收之必要（最高法院98年度台上字第4003號、98年度台上字第7315號、100年度台上字第3113號判決意旨參照）。
2.查被告黃煥榮與同案被告鄞上普共同販賣附表三所示第三級毒品愷他命予證人曾慶益，基於共同正犯間責任共同之法理，其扣案之0930門號、09768門號行動電話各1支（內各含
SIM卡1張）、電子磅秤1台，分別為被告黃煥榮、鄞上普所有，供其等所用而犯如附表三販賣毒品所用之物，業據其等自承在卷（見原審卷第109頁、第124頁反面），爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收，且為特定物而無諭知連帶沒收之必要。至未扣案之犯罪所得，則依前開規定於附表三罪刑項下，宣告被告黃煥榮與共犯鄞上普連帶沒收，如所得財物之全部或一部不能沒收時，則以共犯之財產連帶抵償之。
(三)犯罪所得：
1.末按犯毒品危害防制條例第4條至第9條之罪者，其供犯罪所用或因犯罪所得之財物，均沒收之，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額或以其財產抵償之，毒品危害防制條例第19條第1項定有明文。再按本條並無如同條例第18條第1項所定「不問屬於犯人與否，沒收之」明文，係採相對義務沒收主義，祇要觸犯上開之罪，其供犯罪所用或因犯罪所得之財物，且屬犯人所有者，始應依該規定沒收，惟不以沒收物業經扣案者為限（最高法院93年度台上字第2743號、95年度台上字第3133號判決意旨參照）。
2.查被告黃煥榮、鄞上普於附表一、二、四各編號所示時、地，分別販賣第三級毒品愷他命、第二級毒品搖頭丸，除附表二編號1販賣與 簡全志 部分尚未取得價金，業如前述，其餘均當場完成交易。因此除附表二編號1無犯罪所得可為沒收或抵償之諭知，其餘所得雖均未扣案，惟因屬其等犯罪所得之物，應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，分別於被告黃煥榮、鄞上普各次販賣毒品之主文項下宣告沒收之；如全部或一部不能沒收時，分別以其財產抵償之。又被告黃煥榮爭執所扣得現金1萬4,600元並非販毒所得，查卷內確無證據顯示為其販毒所得，爰不予宣告沒收。
(四)其他扣案物：
1.扣案之門號0930行動電話1支（內含SIM卡1張）、電子磅秤1台，為被告黃煥榮所有；扣案之門號09768行動電話，為被告鄞上普所有，上開物品均供其等分別犯如附表一、二、四各次販賣毒品所用之物，業據其等自承在卷（見原審卷第10
9頁、第124頁反面），爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定，於被告黃煥榮、鄞上普所犯如附表一、二、四各次販賣毒品罪刑項下，分別宣告沒收。
2.扣案之分裝袋1包為空夾鍊袋，有蒐證照片1張在卷可憑（見他二卷第162頁），且為被告黃煥榮所有，預備供販賣第三級毒品分裝所用之物，業據其供承明確（見原審卷第124頁反面），應依刑法第38條第1項第2款、第3項之規定，於其各次販賣第三級毒品主文項下，宣告沒收。
七、原判決關於被告鄞上普販賣第三級毒品即附表二、三之部分，業經原審判決有罪在案，被告鄞上普就叔部撤回上訴及檢察官未就此部上訴（本院第341號卷第4、69頁），則此部分犯罪業已判決確定，自不予論述，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369第1項前段、第364條、第368條、第299條第1項前段、第300條，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條前段、第38條第1項第1款、第2款、第3項、第50條第1項、第51條第5款、第9款，判決如主文。
本案經檢察官葉淑文到庭執行職務。
中華民國104年7月30日
刑事第三庭審判長法官吳進寶
法官張盛喜法官陳銘珠以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國104年7月30日
書記官戴育婷附表一：黃煥榮販賣愷他命部分（即上訴駁回部分）┌──┬────────────────┬────────────────┐│編號│犯罪事實│所犯罪名及宣告刑│├──┼────────────────┼────────────────┤│一│黃煥榮於103年2月14日晚上6時7│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案之00000000│││話接聽吳柏陞所持用之門號00000000│四八號行動電話（含SIM卡壹張）、│││22號（下稱0989門號）行動電話，應│分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；│││允販賣愷他命1小包與吳柏陞，並約│未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟伍│││定面交地點。雙方遂於該日晚上6時│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││42分許，於快樂情小吃部前，由黃煥│，以其財產抵償之。│││榮將愷他命1小包交與吳柏陞，吳柏││││陞則交付價金1,500元而完成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│二│黃煥榮於103年2月15日晚上9時51│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案之00000000│││話接聽吳柏陞所持用之0989門號行動│四八號行動電話（含SIM卡壹張）、│││電話，應允販賣愷他命1小包與吳柏│分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；│││陞，並約定面交地點。雙方遂於該日│未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟伍│││晚上10時33分許，於快樂情小吃部前│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││，由黃煥榮將愷他命1小包交與吳柏│，以其財產抵償之。│││陞，吳柏陞則交付價金1,500元而完││││成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│三│黃煥榮於103年2月20日下午5時46│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案之00000000│││話撥打吳柏陞所持用之0989門號行動│四八號行動電話（含SIM卡壹張）、│││電話，應允販賣愷他命1小包與吳柏│分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；│││陞，並約定面交地點。雙方遂於該日│未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟伍│││晚上6時3分許，於屏東縣內埔鄉豐│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││田村和平路53號之老地方釣蝦場，由│，以其財產抵償之。│││黃煥榮將愷他命1小包交與吳柏陞，││││吳柏陞則交付價金1,500元而完成交││││易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│四│黃煥榮於103年2月14日晚上8時47│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案之00000000│││話接聽曾慶益所持用之門號00000000│四八號行動電話（含SIM卡壹張）、│││62號（下稱0927門號）行動電話，應│分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；│││允販賣愷他命1小包與曾慶益，並約│未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟貳│││定面交地點。雙方遂於該日晚上8時│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││52分許，於屏東縣長治鄉香楊巷59之│，以其財產抵償之。│││12號之7-11便利商店前（起訴事實應││││予更正），由黃煥榮將愷他命1小包││││交與曾慶益，曾慶益則交付價金1,20││││0元而完成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│五│黃煥榮於103年2月15日晚上9時52│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案之00000000│││話撥打曾慶益所持用之0927門號行動│四八號行動電話（含SIM卡壹張）、│││電話，應允販賣愷他命1小包與曾慶│分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；│││益，並約定面交地點。雙方遂於該日│未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟貳│││晚上10時10分許，於屏東縣屏東市瑞│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││光路1段406號之紅配綠花園廚坊前│，以其財產抵償之。│││，由黃煥榮將愷他命1小包交與曾慶││││益，曾慶益則交付價金1,200元而完││││成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│六│黃煥榮於103年2月25日晚上7時6│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案之00000000│││話接聽曾慶益所持用之0927門號行動│四八號行動電話（含SIM卡壹張）、│││電話，應允販賣愷他命1小包與曾慶│分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；│││益，並約定面交地點。雙方遂於該日│未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟貳│││晚上7時11分許，於屏東縣屏東市瑞│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││光路上之7-11便利商店前（起訴事實│，以其財產抵償之。│││應予更正），由黃煥榮將愷他命1小││││包交與曾慶益，曾慶益則交付價金1,││││200元而完成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│七│黃煥榮於103年3月11日下午3時26分│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││（原判決誤載為11分，予更正之），│貳年陸月，扣案之愷他命柒包（驗前│││以其所持用之0930門號行動電話接聽│淨重共七點六六０公克，驗餘淨重共│││曾慶益所持用之0927門號行動電話，│七點五九０公克）、0000000│││應允販賣愷他命1小包與曾慶益，並│二四八號行動電話（含SIM卡壹張）│││約定面交地點。雙方遂於該日下午3│、分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收│││時39分許，於屏東縣屏東市○○路上│；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟│││之好彩頭火鍋店前，由黃煥榮將愷他│貳佰元沒收，如全部或一部不能沒收│││命1小包交與曾慶益，曾慶益則交付│時，以其財產抵償之。│││價金1,200元而完成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│八│黃煥榮於103年2月16日凌晨1時25│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案之00000000│││話接聽陳光岫所持用之門號00000000│四八號行動電話（含SIM卡壹張）、│││64號（下稱09554門號）行動電話，│分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；│││應允販賣愷他命1小包與陳光岫，並│未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元│││約定面交地點。雙方遂於該日凌晨3│沒收，如全部或一部不能沒收時，以│││時27分許，於越南風情小吃部前，由│其財產抵償之。│││黃煥榮將愷他命1小包交與陳光岫，││││陳光岫則交付價金1,000元而完成交││││易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│九│黃煥榮於103年2月20日下午4時43│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案000000000│││話撥打陳光岫所持用0000000000（原│八號行動電話（含SIM卡壹張）、分│││判決誤載09554，更正之）門號行動│裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；未│││電話，應允販賣愷他命1小包與陳光│扣案之販賣毒品所得新臺幣伍佰元沒│││岫，並約定面交地點。雙方遂於該日│收，如全部或一部不能沒收時，以其│││下午5時7分許，於屏東縣屏東市公園│財產抵償之。│││東路上之環球網咖前（起訴事實應予││││更正），由黃煥榮將愷他命1小包交││││與陳光岫，陳光岫則交付價金500元││││而完成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│十│黃煥榮於103年2月17日凌晨3時38│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案之00000000│││話接聽劉恩碩所持用之門號00000000│四八號行動電話（含SIM卡壹張）、│││11號（下稱09766門號，起訴事實應│分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；│││予更正）行動電話，應允販賣愷他命│未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元│││1小包與劉恩碩，並約定面交地點。│沒收，如全部或一部不能沒收時，以│││雙方遂於該日凌晨4時0分許，於屏│其財產抵償之。│││東縣長治鄉○○巷00○00號之7-11││││便利商店前，由黃煥榮將愷他命1小││││包交與劉恩碩，劉恩碩則交付價金││││1,000元而完成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│十一│黃煥榮於103年2月24日凌晨4時26│黃煥榮販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之0930門號行動電│貳年陸月，扣案之00000000│││話接聽劉恩碩0000000000門號（原判│四八號行動電話（含SIM卡壹張）、│││決誤載09766，更正之）行動電話，│分裝袋壹包、電子磅秤壹台均沒收；│││應允販賣愷他命1小包與劉恩碩，並│未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹仟元│││約定面交地點。雙方遂於該日凌晨4│沒收，如全部或一部不能沒收時，以│││時32分許，於屏東縣屏東市○○路│其財產抵償之。│││79之16號之中油加油站廁所內，由黃││││煥榮將愷他命1小包交與劉恩碩，劉││││恩碩則交付價金1,000元而完成交易││││。││└──┴────────────────┴────────────────┘附表二：鄞上普販賣愷他命部分
（此部分被告鄞上普未上訴，己確定）┌──┬────────────────┬────────────────┐│編號│犯罪事實│所犯罪名及宣告刑│├──┼────────────────┼────────────────┤│一│鄞上普於103年1月16日晚上9時57│鄞上普販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之09768門號行動│貳年陸月，扣案之00000000│││電話接聽簡全志所持用之門號097600│０二號行動電話（含SIM卡壹張）沒│││4445號行動電話，應允販賣愷他命1│收。│││小包及同意簡全志賒欠價金，並約定││││面交地點。雙方遂於該日晚上10時0││││分許，於越南風情小吃部前，由鄞上││││普將愷他命1小包交與簡全志，惟簡││││全志賒欠價金1,500元而尚未完成交││││易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│二│鄞上普於103年1月16日晚上6時8│鄞上普販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之09768門號行動│貳年陸月，扣案之00000000│││電話接聽潘德政所持用之門號095538│０二號行動電話（含SIM卡壹張）沒│││7580號（下稱09553門號）行動電話│收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹│││，應允販賣愷他命1小包與潘德政，│仟元沒收，如全部或一部不能沒收時│││並約定面交地點。雙方遂於該日晚上│，以其財產抵償之。│││6時8分許，於越南風情小吃部前，││││由鄞上普將愷他命1小包交與潘德政││││，潘德政則交付價金1,000元而完成││││交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│三│鄞上普於103年1月23日晚上11時13│鄞上普販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之09768門號行動│貳年陸月，扣案之00000000│││電話接聽潘德政所持用之09553門號│０二號行動電話（含SIM卡壹張）沒│││行動電話，應允販賣愷他命1小包與│收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣伍│││潘德政，並約定面交地點。雙方遂於│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││該日晚上11時58分許，於越南風情小│，以其財產抵償之。│││吃部前，由鄞上普將愷他命1小包交││││與潘德政，潘德政則交付價金500元││││而完成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│四│鄞上普於103年2月20日中午11時25│鄞上普販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之09768門號行動│貳年陸月，扣案之00000000│││電話撥打潘德政所持用之09553門號│０二號行動電話（含SIM卡壹張）沒│││行動電話，應允販賣愷他命1小包與│收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣伍│││潘德政，並約定面交地點。雙方遂於│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││該日中午12時14分許，於屏東縣屏東│，以其財產抵償之。│││市○○路○○號1樓之 湯姆熊 歡樂世界││││旁小巷內，由鄞上普將愷他命1小包││││交與潘德政，潘德政則交付價金500││││元而完成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│五│鄞上普於103年1月18日凌晨4時4│鄞上普販賣第三級毒品，處有期徒刑│││分許，以其所持用之09768門號行動│貳年陸月，扣案之00000000│││電話接聽陳光岫所持用之門號091511│０二號行動電話（含SIM卡壹張）沒│││0865號（下稱0915門號）行動電話，│收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣壹│││應允販賣愷他命1小包與陳光岫，並│仟元沒收，如全部或一部不能沒收時│││約定面交地點。雙方遂於該日凌晨5│，以其財產抵償之。│││時7分許，於屏東縣屏東市○○○路││││41號1樓之全聯福利中心旁，由鄞上││││普將愷他命1小包交與陳光岫，陳光││││岫則交付價金1,000元而完成交易。││└──┴────────────────┴────────────────┘附表三：黃煥榮與鄞上普共同販賣愷他命部分（被告黃煥榮部分即上訴駁回部分）（被告鄞上普此部分犯行未上訴，已確定）┌───────────────┬────────────────────┐│犯罪事實│所犯罪名與宣告刑│├───────────────┼────────────────────┤│黃煥榮於103年2月15日上午7時│黃煥榮共同販賣第三級毒品，處有期徒刑貳年││25分許（見判決誤載為38分，應更│陸月，扣案之0000000000號、○九││正），以其所持用之0930門號行動│00000000號行動電話（各含SIM卡壹││電話接聽曾慶益所持用之0927門號│張）、電子磅秤壹台均沒收；未扣案之販賣毒││行動電話，應允販賣愷他命1小包│品所得新臺幣壹仟貳佰元與鄞上普連帶沒收，││與曾慶益，惟是時其無法出面交易│如全部或一部不能沒收時，以其財產連帶抵償││，遂向曾慶益稱改由鄞上普出面交│之。││易，並於同日上午7時28分許撥打│鄞上普共同販賣第三級毒品，處有期徒刑貳年││鄞上普09768門號行動電話，委由│陸月，扣案之0000000000號、○九││鄞上普出面交易，並居間協調面交│00000000號行動電話（各含SIM卡壹││地點。鄞上普與曾慶益遂於該日上│張）、電子磅秤壹台均沒收；未扣案之販賣毒││午7時38分許，於屏東縣屏東市和│品所得新臺幣壹仟貳佰元與黃煥榮連帶沒收，││平550號之慶大當舖前，由鄞上普│如全部或一部不能沒收時，以其財產連帶抵償││將愷他命1小包交與曾慶益，曾慶│之。││益則交付價金1,200元而完成交易│││。││└───────────────┴────────────────────┘附表四：鄞上普販賣搖頭丸部分（即原判決撤銷改判部分）┌──┬────────────────┬────────────────┐│編號│犯罪事實│所犯罪名與宣告刑│├──┼────────────────┼────────────────┤│一│鄞上普於103年1月7日晚上6時許│鄞上普販賣第二級毒品，處有期徒刑│││，以其所持用之09768門號行動電話│參年陸月，扣案之00000000│││與陳盈璋所持用之門號0000000000號│０二號行動電話（含SIM卡壹張）沒│││（下稱0983門號）行動電話聯繫，應│收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣伍│││允販賣搖頭丸1粒與陳盈璋，並約定│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││面交地點。雙方旋即於越南風情小吃│，以其財產抵償之。│││部，由鄞上普將以衛生紙包裹之搖頭││││丸1粒交與陳盈璋，陳盈璋則交付價││││金500元而完成交易。││├──┼────────────────┼────────────────┤│二│鄞上普於103年1月18日晚上9時許│鄞上普販賣第二級毒品，處有期徒刑│││，以其所持用之09768門號行動電話│參年陸月，扣案之00000000│││與陳盈璋所持用之0983門號行動電話│０二號行動電話（含SIM卡壹張）沒│││聯繫，應允販賣搖頭丸1粒與陳盈璋│收；未扣案之販賣毒品所得新臺幣伍│││、陳家豪，並約定面交地點。雙方旋│佰元沒收，如全部或一部不能沒收時│││即於越南風情小吃部，由鄞上普將以│，以其財產抵償之。│││衛生紙包裹之搖頭丸1粒交與陳家豪││││，陳家豪則交付價金500元而完成交││││易。││└──┴────────────────┴────────────────┘附表一之1（黃煥榮）┌───┬──────┬──────┬──────────────────────┬───┐│編號│通話者│通話時間│譯文內容│備註│├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│01│黃煥榮（A）│103/02/14│A：喂。│他384│││0000000000│18時7分23秒│B：你在哪裡？│P67│││↑││A：我跟你講，等一下我們店好了！││││吳柏陞（B）││B：幾點？││││0000000000││A：我等一下到店裡打給你，我先找我朋友處理一││││││下。││││││B：好││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/14│A：喂...哥哥。││││0000000000│18時42分39秒│B：恩。││││↓││A：我在公司了，好了！││││ 吳柏生 （B）││B：好。││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│02│黃煥榮（A）│103/02/15│A：喂。││││0000000000│21時51分37秒│B：哥哥...你在哪裡？││││↑││A：上班。││││吳柏陞（B）││B：你到幾點？││││0000000000││A：我這邊可能到3點才有下班？││││││B：那我到了打給你。││││││A：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│A:等我2分鐘，我在收包廂。││││0000000000│22時33分42秒│B:好。││││↑││││││吳柏陞（B）││││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│03│黃煥榮（A）│103/02/20│B：喂。││││0000000000│17時46分8秒│A：喂！在斡嘛？││││↓││B：你在哪裡？││││吳柏生（B）││A：我喔！我已經在回家的路途中了。││││0000000000││B：那個 豐田 喔！││││││A：嘿！││││││B：釣瑕場那邊！││││││A：就是一樣好！││││││B：喔！好好好！││││││A：好OK!掰！││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/20│A:喂！我要到了！││││0000000000│18時3分3秒│B:我在釣蝦場喔！││││↑││A:好！掰掰!││││吳柏陞（B）││││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│04│黃煥榮（A）│103/02/14│B：你有上班嗎？│他│││0000000000│20時47分46秒│A：有。│384P19│││↑││B：我到7-11打給你嗎？││││曾慶益（B）││A：你可要快一點。││││0000000000││B：我現在坐車還要10分鐘。││││││A：好，沒關係！到了打給我。││││││B：好││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/14│A：喂。││││0000000000│20時52分41秒│B：到了。││││↑││A：好。││││曾慶益（B）││││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│05│黃煥榮（A）│103/02/15│A：喂！│P20│││0000000000│21時52分52秒│B：你上班嗎？││││↓││A：有。││││曾慶益（B）││B：我到了打給你。││││0000000000││A：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│A：你到7-11要多久？││││0000000000│21時56分15秒│B：我才從家裡要過去而已。││││↓││A：沒有關係！你慢慢來，是差不多多久！等一下││││曾慶益（B）││你打來我出去這樣怪怪的。││││0000000000││B：差不10分鐘！││││││A：好，你到了跟我響一下，我開震動好了。││││││B：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│A：沒有辦法出去。││││0000000000│22時7分28秒│B：怎麼沒有辦法出來？││││↓││A： 阿美 在靠么！││││曾慶益（B）││B：阿美在靠么啊！││││0000000000││A：還是我可以出去在打給你？││││││B：等一下我要忙。││││││A：我跟你講你開到獵人，你用走的走到紅配綠那││││││裡。││││││B：他會認識你，那裡顧門口的。││││││A：你就開到獵人用走的過來，不然我沒有辦法騎││││││出去。││││││B：我想一下在打給你。││││││A：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│B：我停在紅配綠這裡。││││0000000000│22時10分59秒│A：好。││││↓││││││曾慶益（B）││││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│06│黃煥榮（A）│103/02/25│A：哥哥。│P20│││0000000000│19時6分9秒│B：你在哪裡？││││↑││A：在上班。││││曾慶益（B）││B：你在店裡？││││0000000000││A：對。││││││B：這樣喔！還是我到店裡打給你？││││││A：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/25│A：喂。││││0000000000│19時11分42秒│B:我跟你講，我們換地方。你公司左手邊就是7-││││↑││11對不對？││││曾慶益（B）││A：嗯！!││││0000000000││B：我們在右邊那裡等？││││││A：好。││││││B：我差不多5分鐘就到了。││││││A：我差不多2分鐘出去。││││││B：好││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│07│黃煥榮（A）│103/03/11│A：喂。哥哥！││││0000000000│15時26分22秒│B：你在哪裡？││││↑││A：我在龍泉要過去市區。││││曾慶益（B）││B：這樣我們要在哪裡等？││││0000000000││A：大連路那邊。││││││B：大連路哪裡？││││││A：85度C那裡。││││││B：喔！你多久會到？││││││A：我出去那邊要總店！││││││B：你多久會到？││││││A：我應該10分鐘左右。││││││B：喔！我現在要出門，我們在那裡相等。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/03/11│B：喂！││││0000000000│15時39分27秒│A：哥哥我到了。││││↓││B：我到明正了。││││曾慶益（B）││A：喔，好！││││0000000000││B：喂，你要轉去哪裡？上次我們不是在瑞光路那││││││邊等？││││││A：瑞光路，我知道。││││││B：大馬路旁邊，好！││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│08│黃煥榮（A）│103/02/16│A：怎樣？││││0000000000│1時25分19秒│B：東東喔！││││↑││A：怎麼了？││││陳光岫（B）││B：你今天有上班嗎？││││0000000000││A：有。││││││B：你到幾點？││││││A：3！││││││B：好，我再打給你。││││││A：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/16│A：我在忙，我過2分鐘打給你。││││0000000000│3時6分20秒│B：好。││││↑││││││陳光岫（B）││││││0000000000││││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/16│A：喂...你找我嗎？││││0000000000│3時12分25秒│B：你有辦法來後面嗎？││││↑││A：你等我一下。││││陳光岫（B）││B：你到打我手機好了。││││0000000000││A：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/16│A：到了。││││0000000000│3時27分37秒│B：好。││││↓││││││陳光岫（B）││││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│09│黃煥榮（A）│103/02/20│B：喂！│P119│││0000000000│16時43分25秒│A： 阿文 你找我啊？│反～│││↓││B：對啊！│P120│││陳光岫（B）││A：怎麼了？你在哪裡？││││0000000000││B：有嗎？││││││A：OK啊!你在哪裡？││││││B：我在家。││││││A：你在家喔！沒關係啊！我可以去找你。││││││B：好啊!你要去哪裡找我？││││││A：蛤？ㄟ～還是明生加油站？││││││B：蛤？││││││A：明生加油站。││││││B：我覺得你來那個好了！萬輪你知道嗎？││││││A：萬輪在哪裡？││││││B：萬輪，公園公路！││││││A：那是什麼？││││││B：喂！││││││A：萬輪是機車行嗎？││││││B：不是。││││││A：要不然勒！││││││B：屏東醫院你知道嗎？││││││A：屏東醫院？你是說自由路的嗎？││││││B：就是屏東省立醫院。││││││A：屏東署立醫院對不對？││││││B：恩！││││││A：ㄟ～怎麼了？在那邊嗎？││││││B：沒有啦！那個公園東路你不曉得嗎？環球，││││││7-11那邊啊！││││││A：你說環球的7-11喔？││││││B：對啊！││││││A：好，OK!我快到了，你在那附近嗎？││││││B：對啊！││││││A：好！因為我現在在內埔，我過去大概15分鐘││││││左右。││││││B：不用趕啦！││││││A：沒關係！反正我沒事情。││││││B：好啊!現在4點40分喔！││││││A：嘿！我大概5點左右到！││││││B：好啊好啊！││││││A：你是說那個環球那邊的7-11嗎？││││││B：對啊！││││││A：喔！好，OK!我知道！││││││B：不然你到再打給我。││││││A：我知道。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/20│B：喂！││││0000000000│17時7分23秒│A：喂！ 阿佑 你在哪裡？││││↓││B：在那個啊！││││陳光岫（B）││A：你到了嗎？廣東路跟公園東路那邊！││││0000000000││B：對啊！││││││A：喔！好！我大概1分鐘。││││││B：好！掰掰！││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│10│黃煥榮（A）│103/02/17│A：小鬼喔！│P121反│││0000000000│3時38分9秒│B：你下班了嗎？││││↑││A：恩！你如果要找我.....││││劉恩碩（B）││B：老地方嗎？││││0000000000││A：沒有，我在快樂情附近！你如果要找我現在來││││││，不然我回去就不會出來了。││││││B：你在哪裡？││││││A：快樂情附近！││││││B：好，我過去！││││││A：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/17│A：你在哪裡？││││0000000000│3時53分4秒│B：我要過去了。││││↓││A：我跟你講10分鐘內沒有來，我就直接回去不││││劉恩碩（B）││等你了！││││0000000000││B：我到快樂情打給你還是怎樣？││││││A：我等你10分鐘，4點7分之前。││││││B：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/17│A：你在哪裡？││││0000000000│3時55分43秒│B：我在家我要出去了。││││↓││A：你快一點，你的時間要到了。││││劉恩碩（B）││B：好。││││0000000000││││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/17│A：你在哪裡？││││0000000000│4時0分26秒│B：我跟你講，我看到你了！││││↓││A：好。││││劉恩碩（B）││││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│11│黃煥榮（A)│103/02/24│A：喂！│P121│││0000000000│4時26分3秒│B：哥你還在這附近嗎？因為我們這裡不方便！││││↑││A：怎樣說？││││劉恩碩（B）││B：ㄟ～你知道的！││││0000000000││A：你在哪啊?││││││B：我在全聯這裡總店。││││││A：你在那裡？││││││B：嘿啊!││││││A：5百我不太想要過去啦！││││││B：是喔！我跟我朋友說一下。││││││A：如果說一千的酒我就會過去，五百的酒我就不││││││要過去！││││││B：好好好！等一下！││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A)│103/02/24│B：喂！你在哪裡？│P121反│││0000000000│4時32分59秒│A：我在加油站啊！你有要過來嗎？││││↓││B：你要到了喔？哪一間加油站啊？││││劉恩碩（B）││A：一樣啊!││││0000000000││B：台糖喔？││││││A：你之前上班的地方啊！你忘記了喔！││││││B：我是他朋友啦！││││││A：民生路的那家加油站！到了打給我！││││││B：我到了！││││││A：你到了喔？等我，掰掰！││└───┴──────┴──────┴──────────────────────┴───┘附表二之1（鄞上普）┌───┬──────┬──────┬──────────────────────┬───┐│01│鄞上普（A）│103/01/16│B：在哪裡？│P79│││0000000000│21時57分25秒│A：在我們店。││││↑││B：我要過去。││││簡全志（B）││A：好││││0000000000││││││├──────┼──────────────────────┼───┤││鄞上普（A）│103/01/16│B：到了！││││0000000000│22時0分43秒│A：你在外面等我一下。││││↑││B：好。││││簡全志（B）││││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│02│鄞上普（A）│103/01/16│B：喂....│P80│││0000000000│18時8分45秒│A：你來越南風情。││││↓││B：好。││││潘德政（B）││││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│03│鄞上普（A）│103/01/23│B：你那邊有沒有5百先借我？│P80│││0000000000│23時13分54秒│A：我跟你講，我朋友....，你可以迴頭嗎？││││↑││B：可以啊！││││潘德政（B）││A：我迴頭告訴你！││││0000000000││││││├──────┼──────────────────────┼───┤││鄞上普（A）│103/01/23│A：喂....││││0000000000│23時58分42秒│B：好了嗎？││││↑││A：等一下他還沒有回來，你先去旁邊等。││││潘德政（B）││B：好。││││0000000000││││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│04│鄞上普（A）│103/02/20│A：喂！怎樣？││││0000000000│11時25分10秒│B：你在哪裡？││││↓││A：市區啊！││││潘德政（B）││B：你有上班嗎？││││0000000000││A：沒有啊！現在要上什麼班？現在在家！││││││B：有空嗎？││││││A：你在哪裡？││││││B：我在老逼！││││││A：靠杯?老逼你娘機叭！││││││B：蛤？││││││A：太遠了吧！要幹嘛？││││││B：沒有啦！我會過去找你啦！││││││A：喔！我在市區啊！││││││B：阿?那個 錢勒 ？││││││A：剩 賓士 的而已喔！││││││B：賓士喔？││││││A：超好的！││││││B：喔，好啊!我要過去再打給你！││││││A：好啊！││││├──────┼──────────────────────┼───┤││鄞上普（A）│103/02/20│B：在哪？│P80反│││0000000000│12時2分39秒│A：我在火車站這裡。││││↑││B：蛤！A我在火車站這裡！││││潘德政（B）││B：火車站？││││0000000000││A：嘿！││││││B：到了再打給你。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││鄞上普（A）│103/02/20│B：你在哪？││││0000000000│12時11分56秒│A：你知道 大埔 嗎？││││↑││B：大埔？││││潘德政（B）││A：嘿！││││0000000000││B：不知道。││││││A：好啊！你在哪啊？││││││B：我現在在火車站。││││││A：你在火車站喔？││││││B：嘿！I││││││A：你在那個轉角全國電子，湯姆熊好了，等我！││││││B：湯姆熊喔？││││││A：那邊有一個湯姆熊啊！那邊等我。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││鄞上普（A）│103/02/20│B：喂！││││0000000000│12時14分59秒│A：你在哪？││││↓││B：這裡哪有湯姆熊啊？││││潘德政（B）││A：你娘，我就在湯姆熊等你！││││0000000000││B：哪一個湯姆熊?││││││A：在火車站這裡，民族路啊!││││││B：民族路的？││││││A：你在哪？我過去找你！││││││B：我在火車站的對面這裡啊！││││││A：火車站的中間喔？我過去。││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│05│鄞上普（A）│103/01/18│A：你在哪裡？│P78反│││0000000000│4時4分15秒│B：在和鑫，怎樣？││││↑││A：你有來找我嗎？如果沒有我要走了！││││陳光岫（B）││B：我到五點。││││0000000000││A：你下班再打給我好了？││││││B：好。││││├──────┼──────────────────────┼───┤││鄞上普（A）│103/01/18│B：喂....││││0000000000│5時7分47秒│A：你知道消防隊嗎？││││↑││B：我知道，我住這裡而已！││││陳光岫（B）││A：我現在在這裡。││││0000000000││B：我在對面││││││A：你在全聯等我！││││││B：好。││└───┴──────┴──────┴──────────────────────┴───┘附表三之1（黃煥榮、鄞上普共同販賣愷他命部分）┌───┬──────┬──────┬──────────────────────┬───┐│01│黃煥榮（A）│103/02/15│A：哥哥。│偵字│││0000000000│7時25分47秒│B：你在哪裡？│2505│││↑││A：我在高雄，我在我七仔來考試。│卷P77│││曾慶益（B）││B：你在高雄啊！││││0000000000││A：我打給我朋友看他睡了沒，我叫他過去。││││││B：你朋友在哪裡？││││││A：沒關係打給他問看看。哥哥你人在哪裡？││││││B：我人在建國市場這裡。││││││A：建國市場？││││││B：還是看他人在哪裡？我過去找他。││││││A：我打給他看看。││││││B：好。│││├──────┼──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│B：你叫他來度假，我在度假這裡。││││0000000000│7時28分35秒│A：你在度假那裡？││││↓││B：對，叫他到慶大打給我，度假等我就好了。││││鄞上普（B）││A：我跟他講一下。││││0000000000││B：叫他到打給我，他要什麼？││││││A：我不知道。││││││B：你先跟他講好要什麼。││││││A：應該是要你那個沒有錯！││││││B：是喔！││││││A：他只要那個而已。││││││B：他要多少錢？││││││A：我不知道，就寶貝她男朋友。││││││B：好。││││││A：我跟他講。││││││B：我們的價錢他都知道吧！││││││A：你直接這樣就好了。││││││B：好。│││├──────┼──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│A：哥哥，他能，你能不能過去慶大當鋪附近？││││0000000000│7時29分42秒│B：慶大喔'!自由路嗎？││││↓││A：對。││││曾慶益（B）││B：好，你跟他講我現在過去。││││0000000000││A：你差不多多久到？││││││B：差不多五分鐘，說在慶當鋪等！││││││A：好°│││├──────┼──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│B：怎樣？││││0000000000│7時30分25秒│A：你等一下直接過去就好。他差不多3-5分鐘就││││↓││到了。││││鄞上普（B）││B：到我這邊？││││0000000000││A：對，慶大。││││││B：嗯。││││││A：他的車你知道嗎？白色那一台。││││││B：白色鈴木我知道，你叫他到打給我。││││││A：他電話不要亂打，他老婆被抓包。││││││B：他到了打給你。││││││A：好，你過去要多久？││││││B：我在巷子裡而已。││││││A：好│││├──────┼──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│A：你到慶大打給我，他在巷子裡面。│P78│││0000000000│7時31分10秒│B：長頭髮個嗎？││││↓││A：不是 阿志 喔！││││曾慶益（B）││B：很胖嘛！││││0000000000││A：不是那個，比較瘦那個，一樣長頭髮。││││││B：我到打給你。││││││A：他在巷子朋友那裡。││││││B：好°││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│未接通││││0000000000│7時33分13秒│││││↑││││││曾慶益（B）││││││0000000000│││││├──────┼──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│B：怎樣？│P78│││0000000000│7時33分18秒│A：到了喔！││││↓││B：好，我下去！││││鄞上普（B）││││││0000000000││││││├──────┼──────────────────────┼───┤││黃煥榮（A）│103/02/15│A：OK了嗎？││││0000000000│7時38分0秒│B：我在車上。││││↓││A：好。││││鄞上普（B）││││││0000000000││││└───┴──────┴──────┴──────────────────────┴───┘附表四之1（鄞上普販賣搖頭丸部分）┌───┬──────┬──────┬──────────────────────┬───┐│01│鄞上普（A）│103/01/07│※僅有通聯紀錄無譯文│偵字│││0000000000│18時1分27秒│103年7月8曰警詢（對質）筆錄：│3733│││↑││陳盈璋：第一次是103年1月7日晚上18時│卷P54│││陳盈璋（B）││1分，我打電話給鄞上普，在其摩托車過去瑞光路│反、│││000000000││那邊向鄞上普買搖頭丸的。│P36│││││││││││鄞上普：對陳盈璋所說的這兩次沒有意見。││├───┼──────┼──────┼──────────────────────┼───┤│02│鄞上普（A）│103/01/18│※僅有通聯紀錄無譯文│P36│││0000000000│20時0分6秒│103年7月8曰警詢（對質）筆錄：││││↑│21時11分18秒│陳盈璋：第二次是103年1月18日晚上21時││││陳盈璋（B）│21時12分59秒│跟鄞上普電話聊天後，最後一通是在21時21分││││000000000│21時21分20秒│20秒打電話給鄞上普後，我騎摩托車載陳家豪過││││││去瑞光路找鄞上普買搖頭丸的。││││││││││││鄞上普：對陳盈璋所說的這兩次沒有意見。││└───┴──────┴──────┴──────────────────────┴───┘附錄本判決論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處5年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。