臺灣桃園地方法院民事裁定 109年度壢司簡調字第1109號
聲 請 人 中國信託商業銀行股份有限公司
法定代理人 利明献
上列聲請人與相對人 黃幸英 即 葉黃幸英 、 陳添安 間請求塗銷抵押
權登記事件，本院裁定如下：
主文
聲請駁回。
聲請程序費用由聲請人負擔。
理由
一、按依法律關係之性質，當事人之狀況或其他情事可認為不能
調解或顯無調解必要或調解顯無成立之望者，法院得逕以裁
定駁回調解之聲請，此觀民事訴訟法第406條第1項第1款
規定自明。次按調解經當事人合意而成立；調解成立者，與
訴訟上和解有同一之效力，同法第416條第1項亦著有明文
。而訴訟上和解，除與確定判決有同一效力外，亦兼有私法
上和解之性質；又和解有使當事人所拋棄之權利消滅及使當
事人取得和解契約所訂明權利之效力（民法第737條規定參
照）。再按債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權，
得以自己名義行使其權利，為民法第242條前段所明定。此
項代位權行使之範圍，就同法第243條但書規定旨趣推之，
並不以保存行為為限，凡以權利之保存或實行為目的之一切
審判上或審判外之行為，諸如假扣押、假處分、聲請強制執
行、實行擔保權、催告、提起訴訟等，債權人皆得代位行使
，最高法院69年台抗字第240號判例可資參照。換言之，調
解在實質上係屬雙方當事人以終止爭執為目的而互相讓步所
為之合意，而調解之雙方當事人將因其互相讓步而所拋棄之
權利消滅，自非屬權利之保存或實行行為，故債權人自不得
代位為之。
二、聲請意旨略以：緣坐落桃園市○鎮區○○段○○○○號土地（
下稱系爭土地）為相對人黃幸英即葉黃幸英所有，而黃幸英
即葉黃幸英積欠聲請人債務，屆期未為清償，詎黃幸英即葉
黃幸英為免遭強制執行，竟將系爭土地設定抵押權與相對人
陳添安所有，致聲請人執行無實益，相對人間上開脫法行為
，顯已侵害聲請人債權之實現，爰依法代位黃幸英即葉黃幸
英請求塗銷系爭土地之抵押權設定登記，並由聲請人代位辦
理，為此聲請調解等語。
三、經查，本件聲請人主張代位行使黃幸英即葉黃幸英之請求權
利，聲明代位黃幸英即葉黃幸英請求塗銷系爭土地之抵押權
設定登記，然因聲請人無從於調解程序中，代位行使黃幸英
即葉黃幸英之權利，而與陳添安就塗銷登記成立互相讓步之
合意，進而拋棄黃幸英即葉黃幸英之權利，故聲請人上開之
聲明，依法不能為調解。準此，揆諸首揭規定與說明，本件
聲請人之聲請不能准許，應予駁回。
四、爰裁定如主文。
五、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向本院司法
事務官提出異議。
中華民國109年10月21日
中壢簡易庭司法事務官李心蓉
以上為正本係照原本作成。
中華民國109年10月21日
司法事務官李心蓉