臺灣高等法院105年度抗字第1439號民事裁定

裁判字號：臺灣高等法院105年抗字第1439號民事裁定

裁判日期：民國105年10月20日

裁判案由：損害賠償等

臺灣高等法院民事裁定105年度抗字第1439號異議人 吳錦秀 代理人 陳世偉 律師上列異議人因與相對人 謝東原 等間請求損害賠償等事件，對於中華民國105年9月5日本院105年度抗字第1439號裁定提出異議，本院裁定如下：
主文異議駁回。
理由
一、按抗告法院之裁定，以抗告不合法而駁回者，不得再為抗告。但得向原法院提出異議；又依本編規定，應提出異議而誤為抗告者，視為已提出異議，民事訴訟法第486條第2項、第495條後段定有明文。次按得否抗告及抗告之不變期間，均係基於法律之規定，殊不因法院書記官於裁定正本上有無記載或其記載是否錯誤，而可變更法律之規定（最高法院29年抗字第98號、32年抗字第255號判例意旨參照）。本件異議人對民國105年7月25日臺灣臺北地方法院104年度重訴字第328號裁定不服，提起抗告，經本院於105年9月5日以抗告不合法裁定駁回，依前揭規定，不得再為抗告。至本院裁定正本所附教示文句固誤載「本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告」，惟依前揭判例意旨，尚無使系爭裁定變更為得再抗告。本件異議人提出再抗告狀對系爭裁定表明不服，依民事訴訟法第495條規定，應視為提出異議，合先敘明。
二、異議意旨略以：本件本案訴訟即原法院104年度重訴字第328號請求損害賠償事件，業於105年3月28日判決，原審於同年7月25日所為裁定，乃第一審訴訟程序終結後所為，非訴訟程序進行中所為之裁定，無民事訴訟法第483條不得抗告之限制。本院裁定以原法院裁定係第一審訴訟程序中所為，不得抗告，依民事訴訟法第483條規定，以抗告不合法駁回，顯有錯誤云云。
三、按訴訟程序進行中所為之裁定，除別有規定外，不得抗告。民事訴訟法第483條定有明文。又所謂訴訟程序進行中所為之裁定，係指每一審級訴訟程序開始後尚未終結以前所為之裁定而言（最高法院89年度台抗字第673號裁判要旨參照）。查，原法院104年度重訴字第328號判決於105年4月1日送達相對人謝東原等，經謝東原於同年月20日聲明上訴，，有送達證書、上訴狀可稽（見原審卷第159、162頁）。本案訴訟之第二審訴訟程序業已開始，自屬訴訟程序進行中。故而，原審於105年7月25日所為裁定，依上揭說明，乃訴訟程序進行中所為裁定，自不得抗告。是異議人對原審裁定提起抗告，自非適法。本院裁定駁回其抗告，於法無違。異議人之異議，應予駁回。爰裁定如主文。
中華民國105年10月20日
民事第八庭
審判長法官李國增
法官黃珮禎法官王幸華正本係照原本作成。
不得聲明不服。
中華民國105年10月20日
書記官莊智凱