裁判字號：臺灣彰化地方法院96年訴字第9號刑事判決
裁判日期：民國96年01月24日
臺灣彰化地方法院刑事判決96年度訴字第9號公訴人臺灣彰化地方法院檢察署檢察官被告甲○○
（現因另案於臺灣彰化監獄執行中）上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（95年度毒偵字第4776號），本院依簡式審判程序判決如下：
主文甲○○施用第一級毒品，處有期徒刑捌月。
犯罪事實及理由
一、本件犯罪事實均與檢察官起訴書之記載相同，茲引用之（如附件）。
二、本件證據除補充被告於本院審理時之自白外，其餘亦均與檢察官起訴書之記載相同，茲引用之（如上附件）。
三、按被告行為後，刑法雖於民國94年2月2日修正公布，並於95年7月1日施行，惟本案所論罪科刑之法條均無法律變更之情形，故無庸比較新舊法，附此敘明。
四、量刑理由：被告前科多起，且甫因施用第一級毒品案件，於95年5月30日為本院判處有期徒刑1年2月後確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表可證。詎前案判決後未久，被告即於95年
6月間，再為本案同樣犯行，足見被告戒絕毒品決心之不足，無法遠離毒品誘惑，是應給予相當期間之刑期以資矯治其惡習，再審酌被告到庭態度良好，且施用毒品為自戕行為，犯罪心態與一般刑事犯罪之本質並不相同，容應以「病人」之角度考量，及其犯罪之動機、方法、手段、所生危害等一切情狀，量處如主文所示之刑。
五、臺灣彰化地方法院檢察署檢察官以95年度毒偵字第4774、47
75、4927號案件併案審理，其併案意旨略以：被告另有於95年7月31日16時35分許往前回溯72小時內之某時點、95年8月18日上午8時30分往前回溯72小時內之某時點及95年9月17日20時許，在彰化縣○○鎮○○里○○路○○○號住處等地，各施用第一級毒品海洛因1次，因認被告此部分行為亦涉犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪嫌，且因施用毒品具有成癮性，必然是反覆為之，故被告此部分施用海洛因之犯行，與前揭論罪科刑業經起訴之施用第一級毒品犯行間，屬於包括一罪之集合犯，應移送本院併案審理等語。惟查：
(一)按數行為於同時同地或密切接近之時地實施，侵害同一之法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，方屬接續犯之範疇（最高法院86年台上字第3295號判例意旨參照）。足見「接續犯」之成立係以時、空之密接性為前提要件，即透過對於同一法益之同種類侵害行為繼續不間斷之實行，業已稀釋個別行為之獨立性，致使刑法評價時將之視為單一、整體之犯罪行為，以符合社會一般人對於行為概念之認知，並與行為人之犯罪目的相互結合。是施用毒品之人，除於一次施用過程中，密接多次施用毒品之動作（如以香煙施用海洛因，或以燒烤方式施用甲基安非他命時，點燃後多次吸用之動作）可認是接續行為外，渠等於不同時間各次施用毒品之行為，因係為滿足各次施用毒品慾望所為，顯各具獨立性，尚難認係屬同一行為之數個舉動，自無「接續犯」之適用。
(二)至立法者於制定毒品危害防制條例時，雖因毒品施用者常會對毒品產生心理上或生理上之依賴，縱未成癮，亦有導致多次反覆施用習慣之可能，因而將施用毒品者定義為「病患性罪犯」，先給予觀察、勒戒及強制戒治等保安處分之矯正機會，倘經此等保安處分矯正後，施用毒品者仍繼續施用毒品，始施以刑罰，可知立法者於立法時，即已將須加以刑罰之施用毒品犯行係具有「反覆實施性」之要件涵括在施用毒品罪之構成要件中，此乃合理之體例解釋及目的性解釋，故施用毒品之犯行，在法律評價上，應該當於學理上「包括一罪」概念之「集合犯」中「習慣犯」之態樣。然施用毒品者多次施用毒品之犯行，是否應依「包括一罪」予以單一之評價，仍應就具體證據判斷之，倘客觀積極證據足以認定施用毒品者確有時間相隔非久之多次反覆施用毒品之犯行及施用毒品之習慣，固應將此反覆多次施用毒品犯行列入「集合犯」範疇而論以包括一罪，始屬合理；惟倘無足夠證據足以證明施用毒品者已具有施用毒品之習慣或已成癮，自不得僅因其有數次分別施用毒品之犯行，遽認應以集合犯加以評價，僅論以一罪，而應就其個別獨立之犯罪行為逐一評價並分別論處罪刑。
(三)查公訴人起訴與移送併辦被告之犯罪行為，時間分別即相隔1月、1個半月、2個半月有餘，且被告於本院另案即95年度訴字第1608號毒品危害防制條例案件（該案認定被告於95年8月2日有施用第一級毒品海洛因1次之犯行，而判處有期徒刑8月後確定，有該判決書影本及臺灣高等法院被告前案紀錄表可參）審理時自承：其施用頻率約1週至10天施用1次，且海洛因是要施用時才購買，其並無毒癮、想要戒除等語（見該判決書理由欄第五段之記載，為該案95年10月19日審判筆錄第5、
6頁載明），則依卷內證據，既無法證明被告有施用毒品之習慣或已施用成癮，揆諸前揭說明，被告所為即不符合「包括一罪」之「集合犯」所指反覆實施之特性，從而，檢察官移送併案審理之被告所為，無從認與本案有何集合犯之包括一罪關係；再依上揭被告所陳，被告於本案犯行後之施用海洛因行為明顯係另行起意，其間亦無任何證據足資證明被告有接續施用海洛因之情形，上開移送併案施用海洛因之犯行與經起訴論罪部分之犯行間，明顯可分而具有獨立性，核與前揭最高法院86年台上字第3295號判例所稱「數行為於同時同地或密切接近之時地實施」之特性並不相符，亦難認合於「接續犯」之前提要件。準此，併案部分所指被告施用毒品行為，既應依新法處斷，而其施用海洛因之犯行至少將被評價為2個以上之獨立行為，自當論以數罪而分論處罰，是此部分應退由檢察官另行處理。
六、應適用之法條：
(一)刑事訴訟法第273條之1第1項，第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項。
(二)毒品危害防制條例第10條第1項。
七、(一)按本判決係依刑事訴訟法第310條之2、第454條第2
項製作，依法僅需記載當事人欄、主文、犯罪事實、證據名稱、應適用之法條及得於10日內上訴之旨，並得以簡略方式為之；如認定之犯罪事實、證據及應適用之法條，與檢察官聲請簡易判決處刑書或起訴書之記載相同者，得引用之。
(二)又上揭所指應記載之「犯罪事實」，揆諸同法第308條後段原關於有罪之判決書應記載「事實」之規定，已修正為應記載「犯罪事實」，核其修正之立法理由，即指明「犯罪事實」，係指符合犯罪構成要件之具體社會事實。是以構成犯罪事實以外之其他適用法律事實，例如刑罰加重（含累犯在內)或減輕事由等，自可無須在「犯罪事實」欄中記載（法院辦理刑事訴訟案件應行注意事項第144點參照），惟仍應於主文中予以表明，並於應適用之法條欄予以引用。
八、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。
本案經檢察官高如應到庭執行職務。
中華民國96年1月24日
刑事第四庭法官周淡怡以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內向本院提出上訴狀(須附繕本)。
中華民國96年1月24日
書記官陳錫威附錄論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。