裁判字號：臺灣彰化地方法院113年訴字第160號民事判決
裁判日期：民國113年04月16日
裁判案由：塗銷抵押權登記
臺灣彰化地方法院民事判決113年度訴字第160號原告 洪一正 被告 方梨珠 上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國113年3月26日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應將原告所有彰化縣○○市○○段000地號及其上同段33建號（門牌號碼彰化縣○○市○○路0巷00號）建物，於民國93年5月14日經彰化縣彰化地政事務所設定之彰資字第100290號、擔保債權總金額本金最高限額新台幣200萬元、存續期間不定期之抵押權登記塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、原告主張：㈠坐落彰化縣○○市○○段000地號土地及其上同段33建號建物（門
牌號碼：彰化縣○○市○○路0巷00號）等不動產（下稱系爭不動產）為原告所有，係ＯＯＯ於107年8月21日以贈與為原因，於107年9月4日將所有權移轉登記給原告。系爭不動產有ＯＯＯ於民國93年5月14日設定登記被告為債權人、ＯＯＯ為債務人、擔保債權總金額新台幣（下同）200萬元、存續期間不定期、設定權利範圍1分之1之最高限額抵押權（下稱系爭抵押權）。惟ＯＯＯ與被告於100年5月26日經本院判決離婚，雙方間並無債權債務或基於票據之法律關係，且ＯＯＯ於109年4月29日已死亡，確定與被告間嗣後不會再發生債權債務法律關係。系爭抵押權存續期間既為不定期限，抵押人自得隨時通知抵押權人終止抵押契約，是原告以本件起訴狀繕本送達，作為對被告終止系爭抵押權設定契約之意思表示。按民法物權編施行法第17條、民法第125條、第880條、第881條之12第1項第1款、第881條之1第1項、第881條之5等規定，應認系爭抵押權已發生終止抵押權設定契約，及請求確定債權之效力。
㈡ＯＯＯ與被告實際上並無債權債務法律關係，被告亦未能舉證證
明系爭抵押權擔保債權存在，本於抵押權從屬性，並依民法第767條規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記等語。並聲明：如主文第1項所示。
二、被告答辯：系爭抵押權塗銷期限還沒到。伊有幫ＯＯＯ繳240,900元長輩要過戶給ＯＯＯ房屋的稅金，當時伊與ＯＯＯ還是夫妻，ＯＯＯ當時沒有在賺錢。伊現在沒有資力，希望原告不要向伊求償裁判費等語。並聲明：原告之訴駁回。
三、得心證之理由：㈠原告主張系爭不動產為其所有，其上經ＯＯＯ設定系爭抵押權登
記予被告，ＯＯＯ已於109年4月29日死亡等事實，業據其提出土地登記謄本、建物登記謄本、異動索引、彰化基督教醫療財團法人彰化基督教醫院死亡證明書等為證，且為被告所不爭執，應堪認為真實。
㈡依民法第881條之12第1項第2款、民法物權編施行法第17條之
規定，最高限額抵押權所擔保之原債權，擔保債權之範圍因其他事由，致原債權不繼續發生者而確定，且民法物權編修正施行前設定之最高限額抵押權亦適用之。系爭抵押權之債務人ＯＯＯ已於109年4月29日死亡，而最高限額抵押權所擔保之債權，既限於債權人對於債務人基於一定法律關係而生之債權，故ＯＯＯ死亡後，原債權將不繼續發生，系爭最高限額抵押權所擔保之債權，於109年4月29日因債務人ＯＯＯ死亡而確定。
㈢按確認法律關係不存在之訴，如被告主張其法律關係存在時
，應由被告負舉證責任。抵押權為擔保物權，以擔保之債權存在為前提，倘擔保債權並未發生，抵押權即失所附麗，縱有抵押權登記，亦屬無效，抵押人得請求塗銷。而一般抵押權成立上之從屬性，僅關乎該抵押權之效力，且當事人為借款債務設定一般抵押時，先為設定登記，再交付金錢之情形，所在多有，自不得因已為設定登記，即反推已交付金錢或指已交付金錢為常態事實。故抵押人主張借款債權未發生，而抵押權人予以否認者，依首開說明，仍應由抵押權人負舉證責任（最高法院103年度台上字第393號民事裁判意旨參照）。
㈣原告主張系爭抵押權無擔保之債權存在之事實，為被告所否
認，辯稱其有幫ＯＯＯ繳240,900元稅金等語，然此為原告所否認，依前開說明，應由被告就系爭抵押權所擔保之債權存在，負舉證責任。查被告雖提出93年2月19日土地買賣所有權移轉契約書、財政部台灣省中區國稅局93年度贈與稅繳款書（繳款日93年4月20日）、贈與稅繳清證明書等為證。惟上開文書並未記載繳款人為何人，亦未記載被告與ＯＯＯ間有何約定，尚不能證明被告對ＯＯＯ有該債權存在。故原告主張系爭抵押權並無擔保之債權存在，應堪採信。系爭抵押權所擔保之債權既不存在，基於抵押權之從屬性，系爭抵押權即難認為存在。
㈤末按對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1
項中段定有明文。查系爭抵押權不存在，仍未塗銷登記，自屬有礙原告對系爭不動產所有權之圓滿行使。從而，原告依上開規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。
四、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及舉證，核與判決結果無影響，無庸逐一論述，併此敘明。
五、訴訟費用負擔之依據：依民事訴訟法第78條規定，本件訴訟費用應由敗訴之被告負擔。惟原告已表明不向被告請求墊繳之訴訟費用，併予敘明。
中華民國113年4月16日
民事第三庭法官羅秀緞以上正本係照原本作成。
如對判決上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國113年4月16日
書記官卓俊杰