裁判字號：臺灣彰化地方法院109年訴字第333號刑事判決
裁判日期：民國109年06月09日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣彰化地方法院刑事判決109年度訴字第333號公訴人臺灣彰化地方檢察署檢察官被告陳家容選任辯護人謝逸文律師
謝尚修律師上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
9年度少連偵字第22號），本院判決如下：
主文陳家容成年人與少年共同犯販賣第三級毒品未遂罪，累犯，處有期徒刑参年貳月。扣案如附表一、二所示之物均沒收。
犯罪事實
一、陳家容與少年劉○鑫（民國00年00月生，姓名年籍詳卷，本案行為時未滿18歲，所為非行已由本院少年法庭另案調查）共同意圖營利，基於販賣第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（0-Methylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC）、 硝甲西泮 （Nimetazepam）之犯意聯絡，於108年5月6日至8日間某日，在劉○鑫位在彰化縣社頭鄉住處（地址詳卷）外，由陳家容將含4-甲基甲基卡西酮、硝甲西泮成分之咖啡包10包（即附表一編號1至10所示）交給劉○鑫負責兜售，並約定毒品咖啡包每1包之售價為新臺幣（下同）500元，且劉○鑫就所售出之每包皆可抽成100元，其餘販毒所得款項再交給陳家容，陳家容另交付其所有插用門號0000000000號SIM卡、序號000000000000000號行動電話1支（即附表二編號
1所示）供劉○鑫販毒聯絡使用。嗣購毒者 林博彥 因毒品案件於108年5月13日遭警查獲，隨即供出毒品來源係劉○鑫，並同意配合警方執行誘捕偵查，乃於108年5月13日晚上
6時48分許至7時23分許，以通訊軟體「微信」與劉○鑫聯絡，佯裝有意購毒，雙方約定交易毒品之種類、數量、價格以及交易地點後，劉○鑫即於108年5月13日晚上7時30分許，騎乘車牌號碼000-0000號普通重型機車，至彰化縣員林市○○○道○段○○○號旁之停車場，將毒品咖啡包2包（即附表一編號1、2所示）、愷他命1包（即附表三編號1所示，無法證明係陳家容提供，陳家容就此部分犯行，已經檢察官不另為不起訴處分確定）販售與無購毒真意之林博彥，並收取對價3,000元（該筆款項已經承辦員警領回），一旁埋伏員警見狀，立即上前逮捕劉○鑫，並扣得附表一編號1至10所示之毒品咖啡包及附表二編號1、附表三編號1至6所示之物，而販賣第三級毒品未遂。劉○鑫遭查獲後，又供出毒品咖啡包係由陳家容所交付販售，員警即於108年7月
1日下午4時35分許拘提陳家容到案，並扣得其所有如附表二編號2、附表三編號7所示之物，及於同日下午5時35分許，至陳家容位於員林市○○路○○號3樓之10現居處，扣得其所有如附表一編號11至18所示之毒品咖啡包。
二、案經彰化縣警察局員林分局報請臺灣彰化地方檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、本判決以下所引用被告以外之人於審判外之陳述，檢察官、被告及其辯護人均未表示異議，且於言詞辯論終結前均未聲明異議，本院審酌其作成之情況並無違法或不當之瑕疵，且與待證事實具有關聯性，認為以之作為證據應屬適當，依刑事訴訟法第159條之5規定，均具有證據能力。所引用之其餘非供述證據，與本件待證事實具有關連性，又查無違反法定程序取得之情，亦具證據能力。
二、上開犯罪事實，業據被告陳家容於偵查及本院審理中均坦承不諱（見偵字第6934號卷第471至477頁，本院卷第101至
102頁），核與證人即共犯劉○鑫於警詢、偵訊中及證人林博彥於警詢中之證述情節相符，（見他字第1445號卷第99至
105頁，少連偵卷第29至37、45至51頁），並有通訊軟體「微信」之對話紀錄、彰化縣警察局員林分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據、扣押物品照片、現場照片及偵辦少年劉○鑫毒品案現場對話內容譯文等（見少連偵卷第57至61、69至99頁）在卷可參，此外，尚有扣案如附表一、二所示之物可資佐證，而扣案如附表一所示之毒品咖啡包18包，經送衛生福利部草屯療養院鑑驗，確檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、硝甲西泮等成分（詳如附表一說明欄所載）等情，有該院108年5月14日、108年8月16日、108年9月30日草療鑑字第1080500175號、第0000000000號、第0000000000號、第0000000000號鑑驗書（見他字第2994號卷第19至23、25至29頁，偵字第6934號卷第584至586頁）在卷可參，足認被告上開任意性自白與事實相符。從而，本案事證明確，被告所為上開犯行，堪以認定，應予依法論科。
三、論罪科刑：㈠按刑事偵查技術上所謂之「釣魚」或「誘捕偵查」，係指對
於原已犯罪或具有犯罪故意之人，以設計引誘之方式，迎合其要求，使其暴露犯罪事證，再加以逮捕或偵辦者而言。此種情形，因毒品買者為協助警察辦案佯稱購買，而將販賣者誘出以求人贓俱獲，因其無實際買受之真意，且在警察監視之下伺機逮捕，事實上亦不能真正完成買賣，則該次行為，僅能論以販賣毒品未遂罪（最高法院85年第4次刑庭會議決議、100年度臺上字第4498號判決意旨參照）。是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪。被告於著手販賣前後，意圖販賣而持有本件販賣第三級毒品之低度行為，應為其著手販賣之高度行為吸收，不另論罪。被告就上開所為，與少年劉○鑫互有犯意聯絡、行為分擔，為共同正犯。
㈡刑之加重、減輕事由：
⒈被告為上開犯行時，為已滿20歲之成年人，而共犯劉○鑫
為00年00月生，於行為時為14歲以上、未滿18歲少年，有其等之年籍資料在卷可稽，而此亦為被告所知悉，故被告就此部分犯行，應依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段之規定加重其刑。
⒉被告前曾因妨害自由案件，經本院以103年度易字第1006
號判決處有期徒刑3月確定，於105年3月29日徒刑易科罰金執行完畢等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可考，其受有期徒刑執行完畢，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定，加重其刑，並參酌司法院釋字第775號解釋意旨，本院考量被告無視政府對於毒品之查緝，於持有第三級毒品20公克以上罪之假釋期間，再為本案販賣第三級毒品犯行，認其最低本刑予以加重，並未違反比例原則。
⒊被告著手於販賣第三級毒品犯行之實行而不遂，為未遂犯，爰依刑法第25條第2項規定減輕其刑。
⒋被告就上開犯行，迭於偵查及本院審理時均坦承犯行，符
合毒品危害防制條例第17條第2項之規定，自應依該規定減輕其刑。
⒌被告同時具有上開2種加重、減刑事由，分別依法遞加、遞減後，再先加後減之。
㈢爰審酌被告明知第三級毒品戕害國人身心健康甚鉅，仍意圖
牟利而與少年共同著手販賣，所為助長毒害擴散，自應嚴予苛責；再考量其犯後始終坦承犯行，本次未販出即遭埋伏警員查獲，所生危害已獲控制，及其犯罪之動機、手段、擬販賣毒品之數量、現任職美髮助理等一切情狀，認檢察官求處有期徒刑3年2月為適當，爰量處如主文所示之刑，以資儆懲。
四、沒收：㈠按查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品
之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段訂有明文；再按現行毒品危害防制條例第18條第1項中段所規定之「沒入銷燬」係行政罰規定，與同條項前段就第一、二級毒品所為「沒收銷燬」之刑罰（從刑）規定，顯有不同，毒品危害防制條例關於第三級及第四級毒品並無如就第一、二級毒品「沒收銷燬」之特別規定，就扣案之第三級毒品應依刑法第38條第1項第1款（已修正為第38條第1項）規定諭知沒收（最高法院99年度臺上字第2999號判決意旨參照）。經查，扣案如附表一所示之毒品咖啡包18包，確檢出含有4-甲基甲基卡西酮、硝甲西泮成分，業經前所認定，屬第三級毒品，為被告著手販賣所持有之違禁物，又盛裝各該毒品之包裝袋，均已沾染毒品無法徹底析離，俱應依刑法第38條第1項規定宣告沒收。
㈡扣案如附表二所示之物，均係被告所有，供其與共犯為本案
所用之物，應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定宣告沒收。
㈢扣案如附表三所示之物，與本案無直接關聯性，爰均不另為沒收之宣告，併予敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第6項、第3項、第17條第2項、第19條第1項，兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段，刑法第11條、第28條、第47條第1項、第25條第2項、第38條第1項，判決如
主文。本案經檢察官賴政安提起公訴，檢察官廖偉志到庭執行職務。
中華民國109年6月9日
刑事第四庭審判長法官余仕明
法官許家偉法官林怡君以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國109年6月9日
書記官吳冠慧附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上
7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
附表一：
┌─┬────┬───────────────────┬───┐│編│扣押物品│說明│備註││號││││├─┼────┼───────────────────┼───┤│1│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號1)│2.送驗淨重8.7670公克，驗餘淨重4.5248公│鑫處所│││之毒品咖│克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│2│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號2)│2.送驗淨重11.6809公克，驗餘淨重9.9263│鑫處所│││之毒品咖│公克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│3│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號4)│2.送驗淨重8.1997公克，驗餘淨重3.7049公│鑫處所│││之毒品咖│克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│4│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號5)│2.送驗淨重10.0299公克，驗餘淨重5.4046│鑫處所│││之毒品咖│公克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│5│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號6)│2.送驗淨重10.4900公克，驗餘淨重5.7738│鑫處所│││之毒品咖│公克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│6│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號7)│2.送驗淨重8.9549公克，驗餘淨重4.3082公│鑫處所│││之毒品咖│克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│7│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號8)│2.送驗淨重7.3466公克，驗餘淨重2.4094公│鑫處所│││之毒品咖│克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│8│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號9)│2.送驗淨重9.1805公克，驗餘淨重4.2174公│鑫處所│││之毒品咖│克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│9│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號10)│2.送驗淨重8.9946公克，驗餘淨重4.0145公│鑫處所│││之毒品咖│克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│10│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色方塊包裝│係自共│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│犯劉○│││(編號11)│2.送驗淨重9.3292公克，驗餘淨重4.4852公│鑫處所│││之毒品咖│克│扣得。│││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│11│檢品編號│1.檢品外觀：已開封標示「DIABLO」彩色條│自被告│││B0000000│紋包裝（內含淡黃色粉末）│處所扣│││(編號A)│2.送驗淨重8.9592公克，驗餘淨重7.9080公│得。│││之毒品咖│克││││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）│││││⑶第四級毒品 硝西泮 （Nitrazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│12│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色條紋包裝│自被告│││B0000000│（內含淡黃色粉末）│處所扣│││(編號B)│2.送驗淨重8.0323公克，驗餘淨重5.9205公│得。│││之毒品咖│克││││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）│││││⑶第四級毒品硝西泮（Nitrazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│13│檢品編號│1.檢品外觀：已開封標示「DIABLO」粉色包│自被告│││B0000000│裝（內含淡黃色潮解塊狀）│處所扣│││(編號C)│2.送驗淨重7.9036公克，驗餘淨重6.8869公│得。│││之毒品咖│克││││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）│││││⑶第四級毒品硝西泮（Nitrazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│14│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色包裝（內│自被告│││B0000000│含淡黃色粉末）│處所扣│││(編號D)│2.送驗淨重7.9821公克，驗餘淨重6.9420公│得。│││之毒品咖│克││││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）│││││⑶第四級毒品硝西泮（Nitrazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│15│檢品編號│1.檢品外觀：標示「DIABLO」彩色包裝（內│自被告│││B0000000│含淡黃色粉末）│處所扣│││(編號E)│2.送驗淨重7.8849公克，驗餘淨重6.8795公│得。│││之毒品咖│克││││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第三級毒品硝甲西泮（Nimetazepam）│││││⑶第四級毒品硝西泮（Nitrazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│16│檢品編號│1.檢品外觀：已開封格子包裝（內含橙色潮│自被告│││B0000000│解塊狀）│處所扣│││(編號F)│2.送驗淨重9.4176公克，驗餘淨重8.3139公│得。│││之毒品咖│克││││啡包1包│3.檢出結果：│││││⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第四級毒品硝西泮（Nitrazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│17│檢品編號│1.檢品外觀：格子包裝（內含橙色粉末）│自被告│││B0000000│2.送驗淨重10.2952公克，驗餘淨重9.2406│處所扣│││(編號G)│公克│得。│││之毒品咖│3.檢出結果：││││啡包1包│⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第四級毒品硝西泮（Nitrazepam）││├─┼────┼───────────────────┼───┤│18│檢品編號│1.檢品外觀：格子包裝（內含橙色粉末）│自被告│││B0000000│2.送驗淨重10.2106公克，驗餘淨重9.1957│處所扣│││(編號H)│公克│得。│││之毒品咖│3.檢出結果：││││啡包1包│⑴第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（4-Meth│││││ylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC│││││）│││││⑵第四級毒品硝西泮（Nitrazepam）││└─┴────┴───────────────────┴───┘附表二┌─┬────┬───────────────────┬───┐│編│扣押物品│說明│備註││號││││├─┼────┼───────────────────┼───┤│1│Apple金│插用門號0000000000號SIM卡、序號0000000│係自共│││色行動│00000000號，係供本案犯罪使用之物│犯劉○│││電話1支││鑫處所│││││扣得。│├─┼────┼───────────────────┼───┤│2│Apple粉│插用門號0000000000號SIM卡、序號0000000│自被告│││紅色行動│00000000號，係供本案犯罪使用之物│處所扣│││電話1支││得。│└─┴────┴───────────────────┴───┘附表三┌─┬────┬────────────┬──────┐│編│扣押物品│說明│備註││號││││├─┼────┼────────────┼──────┤│1│檢品編號│1.檢品外觀：白色結晶。│係自共犯劉○│││B0000000│2.送驗淨重0.6924公克，驗│鑫處所扣得。│││(編號3)│餘淨重0.6733公克││││之白色結│3.檢出結果：第三級毒品愷││││晶1包│他命(Ketamine)││├─┼────┼────────────┼──────┤│2│愷他命1│毛重0.99公克│係自共犯劉○│││包││鑫處所扣得。│├─┼────┼────────────┼──────┤│3│愷他命1│毛重1.10公克│係自共犯劉○│││包││鑫處所扣得。│├─┼────┼────────────┼──────┤│4│3,000元│警員交付林博彥供配合執行│係自共犯劉○│││現金│「釣魚」誘捕使用之現金，│鑫處所扣得。││││業已發還承辦警員││├─┼────┼────────────┼──────┤│5│16,000元│無法證明與本案犯罪相關│係自共犯劉○│││現金││鑫處所扣得。│├─┼────┼────────────┼──────┤│6│Apple銀│插用門號0000000000號SIM│係自共犯劉○│││色行動電│卡、序號000000000000000│鑫處所扣得。│││話1支│號││├─┼────┼────────────┼──────┤│7│Apple金│插用門號0000000000號SIM│自被告處所扣│││色行動電│卡、序號000000000000000│得。│││話1支│號││└─┴────┴────────────┴──────┘