裁判字號：臺灣高等法院臺中分院113年金上訴字第1305號刑事判決
裁判日期：民國114年01月08日
裁判案由：洗錢防制法等
臺灣高等法院臺中分院刑事判決113年度金上訴字第1305號上訴人即被告 余宥曄 上列上訴人因洗錢防制法等案件，不服臺灣臺中地方法院113年度金訴字第2428號中華民國113年9月20日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方檢察署113年度偵字第17561號），提起上訴，本院判決如下：
主文原判決關於刑及沒收均撤銷。
余宥曄上開撤銷部分，處有期徒刑陸月，併科罰金新臺幣壹萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑參年，並於緩刑期間接受執行之地方檢察署所舉辦之法治教育參場次。緩刑期間付保護管束。
理由
壹、程序方面：上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。本案上訴人即被告余宥曄（以下稱被告）不服原審判決提起上訴，明確表示僅對於原審判決刑及沒收部分提起上訴，對於原審認定之犯罪事實、證據、論罪部分均無爭執，並具狀撤回除量刑、沒收部分以外之上訴，故本案審理範圍只就原審判決量刑及沒收部分為審理。
貳、被告上訴理由略以：被告僅就原審量刑及沒收部分提起上訴。理由為：被告現在願意承認犯罪，被告目前在學中，家庭狀況不是很理想，妻子剛懷孕，被告亦須照顧父親，有意願跟被害人和解，請從輕量刑等語。
參、新舊法比較：
一、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。
二、查被告行為後，洗錢防制法於113年7月31日修正公布，並自000年0月0日生效施行，原洗錢防制法第14條第1、3項規定：「有第二條各款所列洗錢行為者，處七年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金（第1項）。前二項情形，不得科以超過其特定犯罪所定最重本刑之刑（第3項）。」，修正後其條次變更為洗錢防制法第19條第1項，並規定：「有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科1億元以下罰金（前段）。其洗錢之財物或財產上利益未達1億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科5000萬元以下罰金。（後段）」。本案洗錢之財物或財產上利益未達1億元，且查，修正前洗錢防制法第14條第3項之規定，依最高法院徵詢各庭意見結果，亦應列入綜合比較適用，則依刑法第35條第2項「同種之刑，以最高度之較長或較多者為重。最高度相等者，以最低度之較長或較多者為重。」之規定觀之，修正後之洗錢防制法第19條第1項後段規定其法定本刑較修正前洗錢防制法第14條第1項為重[即比較修正前、後同種最高度之刑，最多均只能判處5年以下有期徒刑(修正前因詐欺取財罪之最重本刑為5年以下有期徒刑，受洗錢防制法第14條第3項之限制，故最多只能判處5年以下有期徒刑），然修正前之最低刑度為有期徒刑2月，修正後則為有期徒刑6月），是經整體綜合比較後，應認113
年7月31日修正施行前之洗錢防制法較有利於被告，依刑法第2條第1項但書之規定，應適用修正前之洗錢防制法規定論處。至於洗錢防制法關於偵審中自白之規定，雖於被告行為後有修正，然而被告於偵查、原審審判中均未自白，迄本院始坦承犯行，故對被告所涉一般洗錢之犯行並無影響，對被告而言即無有利或不利之情形，不生新舊法比較之問題，附此敘明。
肆、撤銷改判之理由：
一、原審認被告罪證明確，予以論罪科刑，固非無見，惟查：⑴、原審未及適用最高法院徵詢各庭意見結果，認修正前洗錢防制法第14條第3項之規定亦應列入綜合比較適用，而認本案應適用修正後洗錢防制法第19條第1項後段之規定，自有未洽；⑵、被告於本院行準備程序及審理時，已坦承全部犯行，且已與告訴人葉00（以下稱告訴人）達成調解，當場給付告訴人之損失新台幣（下同）21600元完畢，有本院調解筆錄附卷可稽（本院卷第91頁），此為原審於判決時所未及審酌。被告上訴意旨，以上開⑵請求從輕量刑，非無理由，且原判決亦有未及適用上開⑴之違誤，應由本院將原判決關於刑及沒收部分均撤銷改判。
二、爰審酌被告將自己之金融機構帳戶供「Sam」收取詐欺贓款，並將大部分詐欺贓款用來購買GASH點數，再將GASH點數之密碼告知「Sam」，而助長詐欺犯罪風氣之猖獗、製造金流斷點，阻礙國家追查詐欺贓款之流向、使犯罪之偵辦趨於複雜，被告犯罪所生危害不容輕忽；考量被告於本院之前均否認犯行，迄本院始坦承犯行，並與告訴人達成調解且賠償其損失；參以，被告前有其餘不法犯行經法院判處罪刑之情，有其臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽；兼衡被告自述現在科技大學電機系就讀，有其學生證影本附卷可稽，已婚、妻甫懷孕，須照顧父親之生活狀況（本院卷第81、78頁），暨被告犯罪之動機、目的、手段、告訴人受詐騙之金額等一切情狀，量處如主文第二項所示之刑，並就罰金如易科勞役，諭知以1千元折算1日。末查，被告前雖曾受有期徒刑以上刑之宣告，惟於執行完畢後，5年內則未曾受有期徒刑以上刑之宣告，有其臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽(本院卷第25至35頁），其因一時失慮，致罹刑典，事後已坦承犯行，且已與告訴人達成調解，並賠償告訴人之損失，有如前述，被告經此罪刑之宣告後，應知警惕而無再犯之虞，本院因認所宣告之刑，以暫不執行為適當，併予宣告緩刑3年，且因被告於本院之前係否認犯行，迄本院始坦承犯行，未能大幅減少司法資源之耗費，並為糾正被告不正確之法律觀念，併諭知於緩刑期間接受法治教育3場次，且依法諭知於緩刑期間付保護管束，用啟自新。
三、沒收部分：㈠按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前2項之沒收，
於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項定有明文。次按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑法第2條第
2項定有明文。而現行洗錢防制法第25條第1項規定「犯洗錢防制法第19條、第20條之罪，洗錢之財物或財產上利益，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。」且按從刑法第38條之
2規定「宣告前2條之沒收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣告或酌減之」以觀，所稱「宣告『前2條』之沒收或追徵」，自包括依同法第38條第2項暨第3項及第38條之1第1項（以上均含各該項之但書）暨第2項等規定之情形，是縱屬義務沒收，仍不排除同法第38條之2第
2項規定之適用，而可不宣告沒收或予以酌減之。故而，「不問屬於犯罪行為人（犯人）與否，沒收之」之「絕對義務沒收」，雖仍係強制適用，而非裁量適用，然其嚴格性已趨和緩（最高法院109年度台上字第191號判決意旨參照）。
刑法第38條之2第2項規定關於過苛調節條款，得允由事實審法院就個案具體情形，依職權裁量不予宣告或酌減，以調節沒收之嚴苛性，並兼顧訴訟經濟，節省法院不必要之勞費。而所謂「過苛」，乃係指沒收違反過量禁止原則，讓人感受到不公平而言（最高法院112年度台上字第1486號判決意旨參照）。
㈡經查，被告於本案偵審期間供稱：我是透過8591拍賣網購買
點數，就會有折扣，我購買點數共花了2萬912元，688元是我的折扣，那算是我的外送費、跑腿費等語（偵卷第36頁、原審卷第73頁），足認被告因本案犯行而獲得688元不法利得且未扣案，原應依法宣告沒收、追徵，然被告已與告訴人達成調解，並已給付告訴人21600元，若再諭知沒收此部分犯罪所得，則有過苛之虞，爰依刑法第38條之2第2項規定，不予宣告沒收、追徵。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官劉文賓提起公訴，檢察官林蓉蓉到庭執行職務。
中華民國114年1月8日
刑事第七庭審判長法官郭瑞祥
法官陳宏卿法官陳玉聰以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後二十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後二十日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官趙郁涵中華民國114年1月8日附錄本案論罪科刑法條：
修正前洗錢防制法第14條（一般洗錢罪）有第二條各款所列洗錢行為者，處七年以下有期徒刑，併科新臺幣五百萬元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。
前二項情形，不得科以超過其特定犯罪所定最重本刑之刑。
中華民國刑法第339條（普通詐欺罪）意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。