裁判字號：臺灣高等法院高雄分院103年聲字第554號刑事裁定
裁判日期：民國103年04月24日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定103年度聲字第554號
103年度聲字第555號聲請人臺灣高等法院高雄分院檢察署檢察官受刑人黃少華上列聲請人因受刑人數罪併罰有2裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第247號、第249號），本院裁定如下：
主文黃少華因妨害兵役等如附表一所示參罪，應執行有期徒刑玖月；因竊盜等如附表二所示參拾參罪，應執行有期徒刑伍年拾月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人黃少華因妨害兵役等如附表一所示3罪；因竊盜等如附表二所示33罪，先後經判處如附表所載之刑，均已確定，應依刑法第53條、第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。受刑人為如附表一所示行為後，刑法第51條業於民國94年2月2日修正公布，並於95年7月1日施行，修正前第5款原規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年」；修正後該款但書改為「但不得逾30年」，乃屬法律之變更，裁判確定前犯數罪，其中一罪在該法修正施行前者，其定應執行刑應依該法第2條第1項規定，為新舊法比較，適用有利於受刑人之修正前該法第51條第5款規定。另受刑人為如附表一、二所示行為後，刑法第50條規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，業經總統於102年1月23日公告修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」；「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，並於000年0月00日生效。經比較修正前後規定，新法較有利於受刑人，應適用之。
三、按數罪併罰，有2裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367號裁定參照）。
四、查受刑人因妨害兵役等如附表一所示3罪；因竊盜等如附表二所示33罪，業經如附表一、二所示之法院判處如附表所載之刑，並於如附表一、二所示之日期確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及附表所列各該刑事判決在卷可稽，茲檢察官就如附表一、二所示各罪，分別聲請定其應執行之刑，本院審酌如附表一、二所示之各罪，雖有得易科罰金之罪及不得易科罰金之罪，但因受刑人已分別具狀請求檢察官聲請定應執行刑（詳本院554號卷第4頁、本院555號卷第5頁），是依刑法第50條第2項規定，檢察官聲請為正當，應分別定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表一編號1至2所示之罪，固經本院以99年度聲字第1585號裁定應執行有期徒刑8月確定；所犯如附表一編號3、附表二編號1至8所示之罪，固經本院以102年度聲字第1266號裁定應執行有期徒刑4年8月確定；所犯如附表附表二編號9至10；編號11至12所示之罪，固經本院以102年度上訴字第659號判決應執行有期徒刑1年2月、7月確定，惟參照前揭最高法院裁定意旨，受刑人既有附表一、二所示之各罪應定執行刑，則前開裁定、判決所定之應執行刑即當然失效，本院自可就如附表一、二所示各罪，分別更定應執行刑。準此，受刑人所犯如附表一、二所載之各罪，應分別定其應執行刑為如主文所示。
五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項、第50條、第53條、第51條第5款，修正前刑法第51條第5款，中華民國九十六年罪犯減刑條例第10條第1項，裁定如主文。
中華民國103年4月24日
刑事第七庭審判長法官王光照
法官邱明弘法官方百正以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國103年4月24日
書記官劉鴻瑛┌──────────────────────────────────────┐│附表一103年度聲字第554號│├─┬───┬───┬────┬──────────┬────────────┤│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決││號│││├─────┬────┼─────┬──────┤│││││法院、案號│判決日期│法院、案號│判決確定日期││││││││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│1│妨害兵│有期徒│95年8月│臺灣高雄地│96年3月│同左│96年10月1日│││役│刑3月│30日│方法院96年│30日││││││（嗣經││度簡字第14│││││││臺灣高││58號│││││││雄地方│││││││││法院以│││││││││96年度│││││││││聲減字│││││││││第9340│││││││││號裁定│││││││││減為有│││││││││期徒刑│││││││││1月又│││││││││15日）││││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│2│偽造文│有期徒│95年6月│臺灣高等法│97年7月│最高法院99│99年6月10日│││書│刑1年│16日至95│院高雄分院│16日│年度台上字│││││2月，│年6月21│96年度上訴││第3577號│││││減為有│日│字第2414號│││││││期徒刑│││││││││7月││││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│3│贓物│有期徒│95年4月│臺灣高等法│100年4│同左│同左││││刑4月│20日│院高雄分院│月26日││││││，減為││100年度上│││││││有期徒││易字第20號│││││││刑2月││、第22號││││└─┴───┴───┴────┴─────┴────┴─────┴──────┘┌──────────────────────────────────────┐│附表二103年度聲字第555號│├─┬───┬───┬────┬──────────┬────────────┤│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決││號│││├─────┬────┼─────┬──────┤│││││法院、案號│判決日期│法院、案號│判決確定日期││││││││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│1│竊盜│有期徒│98年6月│臺灣高雄地│100年7│臺灣高等法│100年8月17日││││刑7月│24日│方法院99年│月13日│院高雄分院│││││││度易字第23││100年度上│││││││14號││易字第805│││││││││號││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│2│恐嚇│有期徒│97年6月│同上│同上│同上│同上││││刑7月│24日││││││││，共16│││││││││罪││││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│3│恐嚇取│有期徒│97年6月│同上│同上│同上│同上│││財│刑8月│24日（聲││││││││，共2│請書贅載││││││││罪│6月23日│││││││││）│││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│4│詐欺│有期徒│97年11月│臺灣高等法│100年4│最高法院10│101年1月18││││刑10月│6日、97│院高雄分院│月26日│1年度台非│日│││││年11月11│100年度上││字第25號││││││日至97年│易字第20號││││││││11月13日│、第22號││││││││（聲請書│││││││││誤載97年│││││││││8月30日│││││││││至97年11│││││││││月13日）│││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│5│詐欺│有期徒│97年7月│臺灣高等法│99年9月│最高法院10│101年2月8日││││刑4月│17日至97│院高雄分院│17日│1年度台非│││││，共4│年10月17│99年度上訴││字第48號│││││罪│日│字第1232號││││││││││││││││││││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│6│同上│有期徒│97年7月│同上│同上│同上│同上││││刑5月│15日至97││││││││，共3│年10月（││││││││罪│聲請書贅│││││││││載1日）│││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│7│同上│有期徒│99年9月│臺灣高等法│101年6│同左│同左││││刑6月│間某日至│院高雄分院│月12日│││││││99年9月│101年度上││││││││19日│易字第286│││││││││號││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│8│妨害自│有期徒│97年12月│臺灣高等法│101年4│最高法院10│101年6月14日│││由│刑1年│15日│院高雄分院│月5日│1年度台上│││││4月││101年度上││上字第3077│││││││更一字第6││號│││││││號││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│9│恐嚇取│有期徒│99年底某│臺灣高等法│102年11│同左│同左│││財│刑8月│日│院高雄分院│月26日││││││││102年度上│││││││││訴字第659│││││││││號││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│10│偽造文│有期徒│99年11月│同上│同上│同上│102年12月21│││書│刑8月│7日││││日│├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│11│詐欺│有期徒│99年12月│同上│同上│同上│102年11月26││││刑5月│16日││││日│││││││││││││││││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│12│妨害自│有期徒│100年4│同上│同上│同上│同上│││由│刑3月│月27日│││││└─┴───┴───┴────┴─────┴────┴─────┴──────┘