臺灣屏東地方法院民事判決 100年度潮簡字第305號
原 告 楊金生
被 告 陳登永
陳燈輝
陳燈雄
葉陳來伸
劉建昌
劉建良
劉佩玲
劉重志
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國100年9月
1日言詞辯論終結，判決如下：
主文
被告應就其被繼承人 陳當 對原告所有如附表所載之抵押權設定登
記，予以塗銷。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告連帶負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟
法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論
而為判決，合先敘明。
二、原告主張：原告所有屏東縣○○鄉○○段○○○○號土地（下
稱系爭土地），經前地主「 葉對 」於民國47年6月16日以系
爭土地設定如附表所載之抵押權（下稱系爭抵押權）供擔保
，而向第三人陳當借款新臺幣（下同）5仟元，詎料時間已
經過許久，抵押權人陳當仍未請求清償上開債務， 嗣陳當 於
93年3月14日死亡，系爭抵押權自應由被告繼承。原告多次
商請被告協同辦理系爭抵押權之繼承登記及塗銷系爭抵押權
未果，故提起本件訴訟，請求塗銷系爭抵押權登記等語，並
聲明：被告應就其被繼承人陳當對原告所有如附表所載之抵
押權設定登記，辦理繼承登記後，將上開抵押權登記予以塗
銷。
三、被告則均未於言詞辯論期日到場，亦未於最後言詞辯論期日
前，提出書狀作何聲明或陳述。
四、按繼承人自繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人
財產上之一切權利義務，97年1月2日修正前民法第1148條第
1項定有明文。次按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時
效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其
抵押權者，其抵押權消滅；請求權，因15年間不行使而消滅
；消滅時效，自請求權可行使時起算，民法第880條、第12
5條、第128條分別定有明文。又債權未定清償期者，債權
人得隨時請求清償，為民法第315條所明定，是此項請求權
自債權成立時即可行使，依民法第128條之規定，其消滅時
效，應自債權成立時起算，最高法院28年上字第1760號判例
可資參照。經查，被告為系爭抵押權人陳當之繼承人之事實
，業據原告提出繼承人戶籍謄本、繼承系統表等件為證（卷
7-8頁、10-23頁），而抵押權為物權，性質上為財產權，
且不具有專屬性，依上開法條規定，自得由被告繼承；又根
據系爭抵押權登記為47年（未載明月日），擔保債權金額5
仟元，清償日期為空白，有土地登記謄本可稽（卷6頁），
按抵押權從屬性原則，系爭抵押權所擔保之債權至遲於抵押
權設定登記日已成立，則系爭抵押權所擔保之債權請求權自
債權成立時即47年間起算，至62年間止，已罹於15年消滅時
效，且系爭抵押權人 陳當復 未於消滅時效完成後之5年間實
行抵押權，揆諸前揭規定，系爭抵押權於5年除斥期間經過
即67年間應已消滅。
五、綜上，系爭抵押權因請求權消滅時效完成後5年間未實行，
已逾除斥期間而消滅，但系爭抵押權之登記仍繼續存在，已
對於原告就系爭土地所有權造成妨害，被繼承人陳當已於93
年3月14日死亡，然系爭抵押權於被繼承人陳當死亡前，已
因時效完成而消滅，故被告不僅無繼承系爭抵押權可言，且
負有塗銷抵押權登記之義務，自無須先辦抵押權繼承登記，
始准許塗銷登記，從而，原告依民法第767條規定，請求被
告就其被繼承人陳當對原告所有如附表所載之抵押權設定登
記，應予塗銷，尚屬有據，應予准許；至於原告請求被告就
附表所載之抵押權設定登記，應辦理繼承登記云云，並無必
要，應予駁回。
六、本件係適用簡易程序訴訟所為被告敗訴之判決，本應依職權
宣告假執行。惟命債務人為一定之意思表示之判決確定或其
他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其確定
或成立時，債務人已為意思表示，強制執行法第130條第1項
定有明文。本件係命被告為一定之意思表示，於判決確定時
，視為其已為意思表示，性質上不宜假執行，自不予依職權
宣告假執行，附此敘明。
七、據上論結，原告之訴一部為有理由，一部為無理由，依民事
訴訟法第436條第2項、第385條第1項前段、第79條、第85條
第2項，判決如主文。
中華民國100年9月15日
潮州簡易庭法官林孟和
以上為正本，係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後
20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中華民國100年9月15日
書記官張文玲
附表：
┌─────────────────────────┐
│抵押權標示│
├─────────────────────────┤
│屏東縣○○鄉○○段○○○○號土地，民國47年設定登記，│
│字號： 潮登 字第002571號。│
│權利人：陳當，擔保債權總金額：新臺幣5仟元，│
│證明書字號： 屏潮他 字第000564號。│
└─────────────────────────┘