裁判字號：臺灣彰化地方法院104年聲字第208號刑事裁定
裁判日期：民國104年02月24日
裁判案由：定應執行刑
臺灣彰化地方法院刑事裁定104年度聲字第208號聲請人臺灣彰化地方法院檢察署檢察官受刑人鐘禎上列聲請人因受刑人數罪併罰，有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104年度執聲字第77號），本院裁定如下：
主文聲請駁回。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人鐘禎因違反槍砲彈藥刀械管制條例等案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第
1項聲請裁定等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條第1項前段、第53條分別定有明文。惟所謂「裁判確定前」，應以受刑人所犯各罪中最先裁判確定案件之確定時為準，易言之，必須其他各罪之犯罪行為時，均在最先一罪判決確定前，始符合數罪併罰之條件。又繼續犯係以單一之犯意，繼續進行同一犯罪行為，侵害同一法益，成立一罪。繼續犯其犯罪行為之一部分，雖在前案裁判確定前為之，但其繼續行為終了之日，在前案裁判確定後者，即非裁判確定前所犯之罪，則此繼續犯所宣告之罪之刑，即不得與前案所宣告之刑，併合處罰，而定其應執行之刑（最高法院85年度台非字第115號、97年度台非字第66號判決意旨參照）。另未經許可持有手槍，其持有之繼續，為行為之繼續，亦即一經持有手槍，罪已成立，但其完結須繼續至持有行為終了時為止（最高法院95年度台上字第2250號判決意旨參照）。
三、次按數罪併罰有二裁判以上者，固得依刑法第51條之規定定其應執行之刑，但須以裁判確定前為前提。倘若被告先後犯
甲、乙、丙三罪，而甲罪係在乙罪裁判確定前所犯，甲、乙兩罪均經判決確定，並已定其應執行之刑，則丙罪雖在乙罪裁判確定前所犯，但因其在甲罪裁判確定之後，且乙罪既已與甲罪合併定其應執行刑，則丙罪即不得再與乙罪重複定其應執行之刑，換言之，丙罪祇能單獨執行（最高法院91年度台非字第316號判決意旨參照）；另按應數罪併罰之數宣告刑，雖曾經定其執行刑，但如該數罪均與其他裁判宣告之刑，仍符合數罪併罰合併定應執行刑之條件，固非不得將原已經定應執行刑之各罪，與後裁判宣告之刑，再合併定其執行刑，然此係以原定應執行刑之數罪「同時」均與他罪合於定應執行刑之要件，為其基礎，若原定應執行刑之數罪，不符合「同時得與他罪再合併定應執行刑」之要件時，即不得聲請定應執行刑（臺灣高等法院101年度抗字第1052號裁定意旨、臺灣高等法院暨所屬法院101年法律座談會刑事類提案第3號研討結果參照）。又被告所犯數罪業經法院裁定定應執行刑確定，嗣檢察官復以該裁定中部分之罪與他罪聲請定應執行刑，則該部分之罪即已屬重複定應執行之刑，自有一事不再理之違誤（最高法院100年度台非字第305號判決意旨參照）。
四、經查，本件受刑人鐘禎因違反槍砲彈藥刀械管制條例等案件，先後經本院判處如附表所示之刑，且均分別確定在案，此固有上開判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。然受刑人先後犯如附表所示6罪，首先判決確定者為如附表編號1所示之案件，即民國103年1月21日判決確定，其中附表編號3所示之案件，係違反槍砲彈藥刀械管制條例第
8條第4項之非法持有槍枝罪，犯罪時間自98年間某日至10
3年1月22日為警查獲止【檢察官聲請書附表記載之犯罪時間雖僅「98年間某日」，但核諸法院判決書所載，受刑人本罪之犯罪時間應至「103年1月22日為警查獲止」，是由本院依職權加以補充更正之】，其犯罪行為終了之日，係在附表編號1號所示之案件判決確定後，揆諸上開說明，附表編號3號所示之罪，自不得與附表編號1至2號所示之罪，定其應執行之刑；又附表編號3至6號所示之案件，主刑部分前即曾經本院以103年度訴字第243號判決定應執行有期徒刑4年6月，併科罰金新臺幣（下同）50,000元，罰金如易服勞役，以1,000元折算1日確定在案，揆諸上開說明，附表編號4至6號所示之罪，亦不得再與附表編號1至2號所示之案件，定應執行刑；至於附表編號1至2所示之案件，亦經本院103年度聲字第1185號裁定定應執行有期徒刑6月確定，依上開說明，本院自亦不得再就如附表編號1至2所示之案件，重複定其應執行刑，是此部分亦無定應執行刑之必要。綜上，本件聲請於法均尚有未合，應予駁回。
五、依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。中華民國104年2月24日
刑事第六庭法官吳永梁以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內向本院提出抗告狀（須附抗告狀繕本）。
中華民國104年2月24日
書記官蔡明株附表：
受刑人鐘禎定應執行刑案件一覽表┌──┬──┬───┬─────┬──────┬─────────────┬─────────────┬───────┐│編號│罪名│宣告刑│犯罪日期│偵查（自訴）│最後事實審│確定判決│││││││機關年度案號├─┬─────┬─────┼─┬─────┬─────┤│││││││法│案號│判決日期│法│案號│判決確定日│備註│││││││院│││院││期││├──┼──┼───┼─────┼──────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───┬───┤│1│毒品│有期徒│101.11.30│彰化地檢102│彰│102年度簡│102.12.31│彰│102年度簡│103.01.21│彰化地│彰化地│││危害│刑3月││年度撤緩毒偵│化│字第1970號││化│字第1970號││檢103│檢103│││防制│││字第116號│地│││地│││年度執│年度執│││條例││││院│││院│││字第│更字第│││││││││││││4202號│1411號│├──┼──┼───┼─────┼──────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───┤定應執││2│毒品│有期徒│103.01.20│彰化地檢103│彰│103年度簡│103.06.27│彰│103年度簡│103.07.22│彰化地│行有期│││危害│刑4月││年度毒偵字第│化│字第1015號││化│字第1015號││檢103│徒刑6│││防制│││660號│地│││地│││年度執│月│││條例││││院│││院│││字第││││││││││││││4203號││├──┼──┼───┼─────┼──────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┼───┴───┤│3│槍砲│有期徒│自98年間某│彰化地檢103│彰│103年度訴│103.07.25│彰│103年度訴│103.12.23│編號3至6彰化│││彈藥│刑3年│日至103年│年度偵字第│化│字第243號││化│字第243號││地檢104年度執│││刀械│4月，│1月22日為│946、1810號│地│││地│││字第421號定應│││管制│併科罰│警查獲止│（聲請書漏列│院│││院│││執行有期徒刑4│││條例│金新臺│（聲請書漏│1810號）│││││││年6月││││幣50,0│未記載至查││││││││││││00元│獲時間止）│││││││││├──┼──┼───┼─────┼──────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┤││4│恐嚇│有期徒│102.01.10│彰化地檢103│彰│103年度訴│103.07.25│彰│103年度訴│103.12.23││││取財│刑7月││年度偵字第│化│字第243號││化│字第243號││││││││946、1810號│地│││地│││││││││（聲請書漏列│院│││院│││││││││1810號）││││││││├──┼──┼───┼─────┼──────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┤││5│恐嚇│有期徒│102.11.09│彰化地檢103│彰│103年度訴│103.07.25│彰│103年度訴│103.12.23││││取財│刑10月││年度偵字第│化│字第243號││化│字第243號││││││││946、1810號│地│││地│││││││││（聲請書漏列│院│││院│││││││││1810號）││││││││├──┼──┼───┼─────┼──────┼─┼─────┼─────┼─┼─────┼─────┤││6│妨害│有期徒│自102年11│彰化地檢103│彰│103年度訴│103.07.25│彰│103年度訴│103.12.23││││自由│刑8月│月9日起至│年度偵字第│化│字第243號││化│字第243號│││││││同年月12日│946、1810號│地│││地││││││││止（聲請書│（聲請書漏列│院│││院││││││││漏未記載│1810號）││││││││││││102.11.12│││││││││││││）│││││││││└──┴──┴───┴─────┴──────┴─┴─────┴─────┴─┴─────┴─────┴───────┘