臺灣雲林地方法院民事判決
110年度六簡字第60號
原告 黃沈玉 雲
上二人共同
訴訟代理人 施裕琛 律師
被告 黃侯秀燕
兼上一人訴 歐秋銘
訴訟代理人
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，於中華民國110年4月8日言詞辯論終結，本院判決如下：
主文
被告黃侯秀燕、張美玉、黃晁毅、黃琬瑜、黃芳昌、黃金梅、陳月森、曾雅雄、歐雅江、曾甘欣、歐秋聲、歐秋銘、莊惠濃、歐繕嘉、歐恬汝、徐育慈、黃怡創、黃怡淦、黃建鈞、劉復銘、劉宏文、劉秀綾、黃柏曜應將坐落雲林縣○○鎮○○段000地號土地、設定權利範圍3分之1、雲林縣斗南地政事務所民國40年收件、登記日期：民國40年3月27日、字號： 斗地南 字第000207號、擔保債權總金額：台幣壹仟貳佰伍拾圓、估價稻谷貳仟伍佰台斤、債權比例：全部、存續期間：自民國40年3月26日至40年7月3日之抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用新台幣1,000元由被告連帶負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
被告黃侯秀燕、張美玉、黃晁毅、黃琬瑜、黃芳昌、黃金梅、陳月森、曾雅雄、莊惠濃、歐繕嘉、歐恬汝、徐育慈、黃怡創、黃怡淦、黃建鈞、劉復銘、劉宏文、劉秀綾、黃柏曜經合法通知均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：
㈠坐落雲林縣○○鎮○○段000地號土地（下簡稱系爭土地）於民國40年由當時共有人 黃主義 將其持分3分之1設定抵押權予被告等之被繼承人 陳哮 ，後黃主義移轉其持分予 張新得 ，張新得再由 黃朝順 繼承，黃朝順再由其妻即原告黃沈玉繼承，原告黃沈玉再贈與移轉一部分予其子即原告黃茂仁。因抵押權均未塗銷，故上開移轉對其抵押權不生影響，而轉載至今。
㈡系爭抵押權所載存續期間為40.03.26～40.07.03，未載清償期，按未定清償期者，債權人得隨時請求清償。又民法第128條規定，請求權自可行使起算時效消滅。則無論借款日於40.03.26～40.07.03之間何日，迄今其請求權均已罹於時效。
㈢再按，民法第880條規定以抵押權擔保之債權已罹於時效者，抵押權人於5年內不實行抵押權，其抵押權消滅，則本件被告之抵押權顯已消滅。為此提起本件訴訟，聲明求為判決如主文所示等情。
二、被告抗辯：
㈠被告歐雅江、歐秋銘、曾甘欣、歐秋聲部分：原告自述抵押權消滅，自應在抵押權消滅前告知被告；原告應依系爭土地目前價值的3分之1補償被告歐秋銘等23人。
㈡被告黃侯秀燕、張美玉、黃晁毅、黃琬瑜、黃芳昌、黃金梅、陳月森、曾雅雄、歐繕嘉、歐恬汝、徐育慈、黃怡創、黃怡淦、黃建鈞、劉復銘、劉宏文、劉秀綾、黃柏曜部分：未於言詞辯論期日到庭或提出書狀以代其陳述。
三、得心證之理由：
㈠原告主張之事實，業據其提出與其所述相符之土地登記簿謄本、繼承系統表、戶籍謄本等件為證，堪信為真實。又依原告所提出為系爭土地之土地登記簿謄本所示，原告為系爭土地之共有人，而被告等之被繼承人陳哮確為如附表所示土地之抵押權人。又陳哮之繼承人均無聲請拋棄繼承或限定繼承，有本院110年1月22日函、臺中地方法院110年2月3日函在卷可稽，是被告等為陳哮之繼承人，可以確定。
㈡按請求權，因15年間不行使而消滅；又消滅時效，自請求權可行使時起算；另按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權，其抵押權亦消滅，民法第125條、第128條前段、第880條分別定有明文。經查，系爭抵押權所擔保之債權，最遲至40年7月3日均已屆至，其消滅時效期間應自斯時起算，而被告之被繼承人陳哮或陳哮之繼承人（即被告等）於系爭抵押權所擔保之債權存續期間內，並未有任何請求清償債權之意思表示，或其他中斷時效之事由，依前揭民法第125條、第128條規定，系爭抵押權所擔保之債權請求權應已於55年7月3日罹於時效消滅。又被告之被繼承人陳哮或其陳哮之繼承人（即被告等），復於前開系爭抵押權所擔保債權之請求權消滅完成日之翌日起5年間不實行其抵押權，則依前揭民法第880條規定，系爭抵押權自應於60年7月3日間因除斥期間屆滿而消滅，是被告之被繼承人陳哮即應負塗銷系爭抵押權登記之義務。又被告之被繼承人陳哮既已死亡，而被告均未拋棄繼承，其權利義務即應由被告等人繼承。依此，原告起訴請求被告等應將系爭抵押權予以塗銷等情，即屬有據，應予准許。至於到場之被告辯稱：原告應於抵押權消滅前通知被告等；且應以市價補償被告等云云，惟被告等既係權利人，自應注意不讓已身權利睡著，然竟容任其債權時效完成及因未實行抵押權，而致抵押權消滅，反責怪設定義務人未及時通知，要無理由，至於補償金部分，既未有法律之規定，且原告等既非原始之債務人（設定義務人），自難強令彼等補償被告等，附此敘明。
四、訴訟費用法條：民事訴訟法第58條第2項。
中 華 民 國 110 年 4 月 22 日
斗六簡易庭
法官陳定國
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院斗六簡易庭提出上訴
狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於
判決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造人數附繕本）。.
中 華 民 國 110 年 4 月 22 日
書記官黃鷹平