臺灣高等法院臺中分院刑事判決
114年度金上訴字第490號
上訴人
即被告 潘鼎文
選任辯護人 魏宏哲 律師
上列上訴人因違反組織犯罪防制條例等案件，不服臺灣臺中地方法院113年度原金訴字第16號中華民國113年5月30日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方檢察署112年度偵字第48270、50619、55797號、113年度偵字第2904、6146號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
原判決關於潘鼎文之刑部分撤銷。
潘鼎文所犯之三人以上共同詐欺取財罪，處有期徒刑陸月。
理 由
一、審判範圍：
刑事訴訟法第348條規定：「（第1項）上訴得對於判決之一部為之。（第2項）對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。（第3項）上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。」上訴人即被告潘鼎文（下稱被告）對第一審判決提起上訴，並於本院審理期日明示上訴範圍僅限於原判決之刑部分，被告當庭撤回量刑以外部分之上訴（見本院金上訴字第490號卷第273至274、289頁），檢察官則未上訴，故依前揭規定，本院僅就原判決量刑部分進行審理，其他部分非本院之審判範圍。至於本案之犯罪事實、認定犯罪事實所憑之證據及理由、論斷罪名暨沒收，均如原判決所載。
二、被告上訴意旨略以：被告已坦承犯行，並與被害人 楊禕芳 和解並履行和解條件，被告經此偵審程序將有所警惕，不會再犯，且被告未因本案獲得報酬，所涉之盜刷行為只有一次，金額亦不高，法益侵害程度相對輕微，應有詐欺犯罪危害防制條例第47條減輕其刑、組織犯罪防制條例第3條第1項但書減免其刑規定之適用，又被告已經悔改，也有正當之工作，且母親罹病需被告照顧，懇請再依刑法第59條之規定酌減其刑等語。
三、本院之判斷：
㈠刑之減輕事由：
民國113年7月31日公布施行、同年0月0日生效之詐欺犯罪危害防制條例第47條規定：「犯詐欺犯罪，在偵查及歷次審判中均自白，如有犯罪所得，自動缴交其犯罪所得者，減輕其刑；並因而使司法警察機關或檢察官得以扣押全部犯罪所得，或查獲發起、主持、操縱或指揮詐欺犯罪組織之人者，減輕或免除其刑」，而刑法第339條之4之罪即屬該條例第2條第1款第1目所定之「詐欺犯罪」；再行為人犯刑法第339條之4之罪，關於自白減刑部分，因刑法本身並無犯加重詐欺罪之自白減刑規定，詐欺犯罪危害防制條例第47條則係特別法新增分則性之減刑規定，尚非新舊法均有類似減刑規定，自無從比較，行為人若具備該條例規定之減刑要件者，應逕予適用;且該條所稱「其犯罪所得」，係指行為人因犯罪而實際取得之個人所得而言，倘行為人並未實際取得個人所得，僅須於偵查及歷次審判中均自白，即合於該條前段減輕其刑規定之要件，此為最高法院最近之一致見解（最高法院113年度台上字第4096號判決意旨參照）。被告於偵查及歷次審判均自白加重詐欺取財犯行（見他字第8095號卷一第329至330頁、原審卷二第343頁、本院卷第281頁），亦無積極證據足認被告有因本案獲取任何犯罪所得或利益，自應依詐欺犯罪危害防制條例第47條前段之規定，減輕其刑。
㈡組織犯罪防制條例第3條第1項後段但書規定，對參與犯罪組織情節輕微者，得減輕或免除其刑，其立法理由為「因加入犯罪組織成為組織之成員，不問有無參加組織活動，犯罪即屬成立，避免情輕法重，增訂第一項但書，以求罪刑均衡」。而被告參與本案詐欺集團犯罪組織後，既已為本案加重詐欺取財犯行之分工，客觀上無何情節輕微之情，自無適用前開規定減輕或免除其刑之餘地，被告以此為由提起上訴，自不可採。
㈢而刑法第59條所謂「犯罪之情狀可憫恕」，必須犯罪另有特殊原因與環境等，因在客觀上顯然足以引起一般同情，認為縱予宣告「法定最低度刑」猶嫌過重者，始有其適用，亦即必須配合法定最低度刑觀察其刑罰責任是否相當，不得僅以刑法第57條所列之犯罪情狀據為酌量減輕之理由；此所謂法定最低度刑，固包括法定最低本刑，惟遇有其他法定減輕之事由者，則應係指適用其他法定減輕事由減輕其刑後之最低度刑而言，倘被告別有法定減輕事由者，應先適用法定減輕事由減輕其刑後，猶認其犯罪之情狀顯可憫恕，即使科以該減輕後之最低度刑仍嫌過重者，始得適用刑法第59條規定酌量減輕其刑（最高法院108年度台上字第3657號、109年度台上字第109號判決意旨參照）。現今詐欺犯罪集團猖獗，影響社會治安甚鉅，業經報章媒體所披載，被告當無不知之理，且被告正值青年，非無工作能力，竟率爾為本案犯行，依其上訴意旨所指之情，客觀上實難認有何出於特殊之原因與環境，而足以引起一般人之同情之處；況其所為依前揭偵審自白之規定減輕其刑後，處斷刑下限為有期徒刑6月，亦無縱科以最低度刑猶嫌過重之顯可憫恕之情，是以被告請求再依刑法第59條之規定酌減其刑，即無理由。
㈣原判決關於被告刑之部分撤銷改判之理由：
⑴原審認被告之犯行事證明確予以科刑，固非無見。惟原審未及適用詐欺犯罪危害防制條例第47條前段之規定減輕其刑，已如前述，所為之科刑即有未洽。則雖被告上訴主張應有組織犯罪防制條例第3條第1項後段但書減免其刑、刑法第59條減刑規定之適用部分，均無可採，然原判決關於被告刑之部分既有上開可議之處，即屬無可維持，應由本院將原判決關於被告刑之部分予以撤銷改判。
⑵爰審酌被告參與本案詐欺集團犯罪組織，而非法蒐集、利用被害人之信用卡個人資料，並冒用被害人之名義盜刷信用卡，所為殊值非難；惟被告已坦承全部犯行，並與被害人和解，且全數賠償，被害人同意不追究被告之刑事責任亦同意法院給予被告減輕其刑，有和解書及匯款明細表可證（見原審卷二第379至381頁）；再參以被告僅係在本案詐欺集團中居於聽命行事而非核心主導、操縱之地位，兼衡被告之素行（參見被告之法院前案紀錄表）、犯罪動機、目的、手段、所生危害程度、未獲有任何犯罪所得、被害人損失金額尚非甚鉅，暨被告自陳之教育程度、有正當職業、家庭生活及經濟狀況（見本院金上訴字第490號卷第283頁審判筆錄、第63頁之被告母親之診斷證明書、原審卷三第477頁之在職證明書）等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。
據上論段，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官陳文一提起公訴，檢察官郭靜文到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 6 月 24 日
刑事第三庭 審判長法 官 楊 真 明
法 官 邱 顯 祥
法 官 廖 慧 娟
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未
敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀
（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳 縈 寧
中 華 民 國 114 年 6 月 24 日
附錄本案科刑法條：
組織犯罪防制條例第3條第1項
發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微者，得減輕或免除其刑。
個人資料保護法第41條
意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益，而違反第6條第1項、第15條、第16條、第19條、第20條第1項規定，或中央目的事業主管機關依第21條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
刑法第210條
偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有期徒刑。
刑法第216條
行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
刑法第220條
在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。
錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。
刑法第339條之4
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。