臺灣屏東地方法院民事判決 98年度潮簡字第290號
原 告 丙○○
訴訟代理人 陳清朗 律師
被 告 乙○○
訴訟代理人 甲○○
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國98年10月13
日言詞辯論終結，判決如下：
主文
被告應將原告所有坐落屏東縣○○鎮○○段○○○○號土地，暨
坐落其上同段一五四建號即門牌號碼屏東縣○○鎮○○路○○○
巷○○號建物，於民國八十九年六月二十八日以潮登字第○八五
六六○號所為之擔保債權總金額新臺幣壹拾萬元、權利範圍全部
之抵押權設定登記，予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、原告起訴主張：原告之被繼承人 陳玉柱 於民國75年間，為擔
保積欠原告訴訟代理人甲○○之債務，遂提供其本人所有坐
落屏東縣○○鎮○○段○○○○號土地，暨坐落其上同段154建
號即門牌號碼屏東縣○○鎮○○路○○○巷○○號建物（下稱系
爭房地），權利範圍為全部，予甲○○設定擔保債權金額新
台幣（下同）10萬元，存續期間自75年12月26日起至76年3
月26日，清償日期為76年3月26日之第2順位抵押權，並於75
年12月29日經屏東縣潮州地政事務所完成登記（收件日期75
年12月29日；收件字號為潮登字第14669號，下稱系爭抵押
權）。嗣甲○○將系爭抵押權讓與給被告 洪永鍚 ，並於89年
6月28日由屏東縣潮州地政事務所以讓與之登記原因、收件
字號為潮登字第085660號設定抵押權登記，又原告之被繼承
人陳玉柱於96年8月17日去世，系爭房地則由原告因分割繼
承而取得。查系爭抵押權所擔保之債權清償日期為76年3月
26日，其所擔保之債權發生已逾15年而已罹於時效，而系爭
抵押權存續期間為75年12月26日起至76年3月26日止，迄今
巳逾20年，且系爭抵押權所擔保債權之請求權，自91年3月
間時效完成後之5年間（96年3月間），甲○○於該行使抵押
權期間未主張權利，被告於89年間受讓與後亦未實行其抵押
權，依民法第880條之規定，該抵押權自亦因時效完成而告
消滅，今被告於系爭抵押權消滅後迄未辦理塗銷登記，其存
在顯已妨礙原告對系爭房地所有權之行使，為此乃依法請求
判令如訴之聲明所示等語。並聲明：如主文所示。
二、被告則辯以：伊有去要債，但看他生活困苦，且他說會還才
沒有執行，之前並沒有向陳玉柱起訴或聲請調解過等語。並
聲明：原告之訴駁回。
三、本件原告主張原告之被繼承人陳玉柱於75年間，為擔保積欠
原告訴訟代理人甲○○之債務，遂提供其本人所有系爭房地
，權利範圍為全部，予甲○○設定系爭抵押權。嗣甲○○將
系爭抵押權讓與給被告洪永鍚，並於89年6月28日由屏東縣
潮州地政事務所以讓與之登記原因、收件字號為潮登字第08
5660號設定抵押權登記，又原告之被繼承人陳玉柱於96年8
月17日去世，系爭房地則由原告因分割繼承而取得之事實，
業據原告提出土地登記簿、建築改良物登記簿、戶籍謄本、
土地登記謄本、建物登記謄本等件為證，核屬相符，復經本
院依權調取原告訴訟代理人甲○○讓與系爭抵押權予被告之
申請登記資料核閱無誤，有該資料附卷可參（本院卷第28至
37頁），被告對此亦不爭執，自堪信原告之主張為真實。
四、按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押
權人於消滅時效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押
權消滅，民法第880條定有明文。次按請求權，因十五年間
不行使而消滅，民法第125條前段分別定有明文。本件系爭
抵押權所擔保之債權既已於76年3月26日屆至清償期，其請
求權經15年不行使而消滅，是系爭房地抵押債權均已於91年
3月25日罹於時效，從而系爭抵押權依民法第880條之規定，
亦已於96年3月24日因抵押權人不實行抵押權而消滅，是原
告請求被告塗銷系爭抵押權之登記，自無不合。至被告固以
上揭情詞置辯，惟如上述，該系爭抵押權已因時效及除斥期
間之經過而消滅，被告上開所辯，並無法為對抗原告請求塗
銷系爭抵押權之理由。
五、綜上所述，系爭房地上之系爭抵押權業已消滅而不存在，惟
系爭房地上仍有系爭抵押權之登記存在，自足以構成對於系
爭房地所有權之妨害。從而，原告依民法767條規定，請求
被告應就系爭房地之系爭抵押權，予以塗銷，為有理由，應
予准許。
六、又本件為命被告為一定意思表示之給付判決，依強制執行法
第130條第1項規定，於判決確定時無待於執行，即視為已
為其意思表示，是民事訴訟法第389條第1項第3款應予以
目的性限縮解釋，認於此種判決如被告敗訴亦無宣告假執行
之必要，併此敘明。
七、結論：本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條第2項
、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 98 年 10 月 27 日
潮州簡易庭法 官 楊宗翰
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後
20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 98 年 10 月 27 日
書記官 張福山