裁判字號：臺灣臺北地方法院102年訴字第518號民事判決
裁判日期：民國102年05月07日
裁判案由：塗銷抵押權登記
臺灣臺北地方法院民事判決102年度訴字第518號原告 洪林秀圓
洪玉 瓶 洪俊慧 洪俊嘉 洪俊榮 共同訴訟代理人 陳金漢 律師被告 黃旭輝 下列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國102年4月24日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應將原告所有如附表所示不動產之抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按因不動產之物權或其分割或經界涉訟者，專屬不動產所在地之法院管轄，民事訴訟法第10條第1項規定甚明。本件原告就其所有如附表所示土地及建物，依民法第767條第1項中段規定請求排除侵害，為因不動產物權涉訟，而該等不動產均坐落本院管轄區域內，專屬本院管轄。
二、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，故依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體部分：
一、原告起訴主張：緣訴外人即原告洪林秀圓之夫、原告 洪玉瓶 、洪俊慧、洪俊嘉及洪俊榮之父 洪木森 於民國78年10月24日，向被告黃旭輝借款新臺幣100萬元，借貸期間為78年10月24日至79年1月24日，洪木森並將其所有附表所示之不動產設定最高限額抵押權120萬元與被告以供擔保，嗣洪木森如期清償借款，並取回借據及他項權利證明書正本，惟並未前去辦理塗銷抵押權登記。洪木森嗣後於91年11月2日死亡，原告等人繼承系爭不動產後，而於近日預備辦理都更時，始發現該抵押權尚未塗銷，且經請求被告配合辦理塗銷系爭抵押權而遭拒絕。惟除兩造間抵銷權擔保之債權已不存在外，且該債權之請求權早已罹於時效，又被告復未於擔保債權消滅消滅完成後5年間實施抵銷權，依法該抵押權消滅。為此爰依民法第767條第1項中段、第880條規定提起本訴，聲明如主文所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為何聲明、陳述。
三、得心證之理由：㈠按請求權，因十五年間不行使而消滅；又以抵押權擔保之債
權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條前段、第880條分別定有明文。次按，所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項中段亦有明文。
又所有人排除侵害請求權，為物權，有對世之效力；抵押權之設定登記及抵押權內容變更之登記，既屬抵押人與抵押權人雙方合意而經登記始得成立生效之行為。倘抵押權業已消滅，仍未為抵押權登記之塗銷時，則所有人自得基於所有人之排除侵害請求權訴請排除之（最高法院96年度台上字第85
9號判決意旨參照）。又消滅時效有中斷或不完成之問題，除斥期間則否，即權利人若未在除斥期間未經過前行使其權利，俟期間經過，權利即歸消滅，民法第880條之5年期間即屬除斥期間，最高法院85年台上字第646號判決意旨可資參照。
㈡本件原告主張上開各情，業據提出與其所述相符之土地及建
物謄本、借據、他項權利證明書，設定契約書影本、繼承系統表附卷為證（本院卷，頁5-14、29），堪信原告上開主張為真實。況系爭抵押權所擔保債權之存續期間係自78年10月24日至79年4月24日止，其所擔保之債權清償期應於79年4月24日屆至，則上開債權請求權即應於94年4月24日罹於15年消滅時效。又被告於上開債權請求權消滅時效完成後，經5年除斥期間即至99年4月24日前均未實行系爭抵押權，揆諸前揭規定，系爭抵押權亦歸於消滅。而系爭抵押權已因逾除斥期間而消滅，原告既為系爭不動產之所有權人，自得依民法第767條第1項中段規定將系爭抵押權登記予以塗銷。從而，原告依前揭法律關係，請求被告塗銷系爭抵押權登記如主文第一、二項所示，為有理由，應予准許。
四、原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條，判決如主文。
中華民國102年5月7日
民事第三庭法官曾益盛以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國102年5月7日
書記官蔡雲璽附表：
┌──┬──────┬──────────────┬───────────────────┐│編號│抵押物│所有人暨權利範圍│臺北市中山地政事務所抵押權登記事項│├──┼──────┼─────────┬────┼───┬───────────────┤│1│臺北市中山區│原告洪林秀圓、洪玉│共15分之│收件字│登記日期：民國78年10月26日│││吉林段四小段│瓶、洪俊慧、洪俊嘉│5│號：78│權利人：被告黃旭輝│││488號土地│、洪俊榮││年中山│擔保債權總金額：本金最高限額新││││││字第32│臺幣1,200,000元││││││9700號│債務人：洪木森│││││││所有權設定權利範圍：3分1│││││││設定義務人：洪木森│├──┼──────┼─────────┼────┼───┼───────────────┤│2│臺北市中山區│同上│共全部│同上│登記日期、權利人、擔保債權總金│││吉林段四小段││││額、債務人、設定義務人均同上│││2950建號建物││││權利標的：所有權│││（門牌號碼：││││設定權利範圍：全部│││臺北市中山區│││││││新生北路二段│││││││76巷10號2樓│││││││）│││││└──┴──────┴─────────┴────┴───┴───────────────┘