臺灣高等法院臺南分院刑事判決
112年度上易字第178號
上訴人臺灣臺南地方檢察署檢察官
被告陳品臻
上列上訴人因被告賭博案件，不服臺灣臺南地方法院112年度易字第183號中華民國112年3月21日第一審判決（起訴案號：臺灣臺南地方檢察署111年度偵字第29428號），提起上訴，本院判決如下：
主文
原判決關於宣告刑部分撤銷。
陳品臻所犯之共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑2月，如易科罰金，以新臺幣1000元折算1日。
事實及理由
一、本件檢察官僅就原判決量刑部分提起上訴，就其他部分並未提上訴，已據本院向檢察官確認在卷（見本院卷第44頁）。是本件審判範圍僅及於原判決之量刑部分，至於其他部分（即犯罪事實、所犯法條、論罪及沒收部分），均非本院審理範圍，應以原判決認定為基礎，並引用第一審判決書之記載。
二、檢察官上訴意旨略以：被告所犯之共同圖利聚眾賭博罪，其法定刑為3年以下有期徒刑，得併科新臺幣9萬元以下罰金，並無拘役刑之規定，然原審竟判處拘役55日，顯然違背法令，為此提起上訴，請求撤銷改判等語。
三、撤銷量刑之理由：
㈠原審以被告事證明確，予以論罪科刑，固非無據。惟按刑法第268條之法定刑為「3年以下有期徒刑，得併科新臺幣9萬元以下罰金」，並無拘役刑之規定，原審竟判處拘役刑，顯違背法令，本件檢察官以此提起上訴，指摘原判決量刑違法，請求撤銷改判，為有理由，則原判決自屬不能維持，應由本院予以撤銷改判。
㈡茲以被告之責任為基礎，審酌被告的 素行 （無前科紀錄），其犯罪動機、手段，從事賭博行為，助長投機，危害社會善良風氣，其自陳○○畢業之教育程度，在○○店工作，離婚，育有2名成年子女之家庭、生活狀況及其犯後坦承犯行，態度尚稱良好等一切情狀，從輕量處如主文第2項所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
據上論結，依刑事訴訟法第369條第1項前段、第373條、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官李駿逸提起公訴，檢察官高振瑋提起上訴，檢察官黃朝貴到庭執行職務。
中 華 民 國 112 年 5 月 31 日
刑事第六庭審判長法 官吳勇輝
法 官包梅真
法 官黃國永
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官葉宥鈞
中 華 民 國 112 年 5 月 31 日
附錄本案論罪法條全文:
中華民國刑法第268條
意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處3年以下有期徒刑，得併科9萬元以下罰金。